叶斌律师：什么情况才构成传播污秽？淫秽视频数量较少会怎么判？

2021年11月2日，张某某因上传淫秽视频涉嫌传播淫秽物品牟利罪，被上城区公安分局刑事拘留。叶斌律师接受家属委托后第一时间前往看守所会见，了解案情后律师确定了辩护方向，在刑事拘留阶段（“黄金37天”）为其申请并争取到变更强制措施为取保候审，在审查起诉阶段为其争取到不起诉决定书。
关键字：传播淫秽物品牟利 淫秽视频数量 不起诉
2019年，张某某发现一款名为“黄瓜视频APP”的软件可以观看淫秽视频。日常观看期间，张某某发现该软件每天可以观看的免费淫秽视频数量有限。如果要观看数量更多的淫秽视频，则只能通过付费或者自己上传淫秽视频的方式来满足自己的观看需求。
张某某对比了两种方式，发现采用上传淫秽视频的方式不仅能够观看更多的淫秽视频，而且能够赚钱牟利。因此自2021年以来，张某某多次在该软件上上传淫秽视频，并从中牟利。经查，张某某一共上传了38部视频，其中36部为淫秽视频，获利137.34元。

律师辩护思路

辩护人认为：张某某犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚，可以作出不起诉决定。
（一）张某某犯罪情节轻微且构成坦白
第一，张某某上传的淫秽视频数量较少。张某某在黄瓜视频平台上上传的视频数量总计38部，经鉴定其中36段为淫秽视频，9段为收费视频，淫秽视频数量和收费的淫秽视频数量均较少。
第二，张某某个人违法所得数额较低。根据平台规则，用户观看张某某上传的付费淫秽视频时，费用是直接支付给平台的，后平台按照比例进行分配，将相应款项打入张某某在平台注册的账户中。在案证据材料显示，张某某通过上传淫秽视频数量仅赚取了137.34元人民币，其中103.74元已经提现，33.6元尚未提现。
第三，张某某的主观恶性较小。张某某主观上一开始并不具有牟利的目的，在满足自己欲望的过程中发现上传淫秽视频不仅能观看更多的淫秽视频，而且还能够得到好处，才进而产生犯意。此外，张某某在了解到传播淫秽物品属于违法犯罪行为后，随即主动停止继续实施犯罪行为，足以见其主观恶性不深。
第四，张某某具有坦白情节。刑法意义上的坦白，是指犯罪分子在司法机关询问、传讯或者采取强制措施后，对已被怀疑、发觉的犯罪事实供认交代的行为。张某某第一次接受公安机关讯问即交代了自己在黄瓜视频平台上上传淫秽视频的全部犯罪事实，其在侦查阶段所做的笔录供述一致、稳定，无翻供或者供述前后矛盾的情况，应当认定张某某具有坦白情节。根据最高人民法院、最高人民检察院印发《关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）》的通知的规定：对于坦白情节，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪表现等情况，确定从宽的幅度。1.如实供述自己罪行的，可以减少基准刑的20%以下。
（二）辩护人检索了传播淫秽物品牟利罪的不起诉决定书，结合张某某的犯罪情节以及悔罪表现，建议贵院做出不予起诉决定
辩护人通过12309中国检察网检索传播淫秽物品牟利罪案件，整理了案件主要犯罪事实、量刑情节等情况，具体统计如下表。结合本案具体情形，犯罪情节轻微，具有坦白情节，建议贵院做出不予起诉决定。

案件处理结果

上城区人民检察院采纳律师意见，于2022年11月16日做出不起诉决定书，认定张某某不需要判处刑罚。2022年对张某某而言将是一个全新的开始。在刑事领域，在法律问题上，让专业的人做专业的事，就是对当事人自由与权利的保障，叶斌律师不敢怠慢，只能勤勉尽责，全力以赴。

杭州刑事律师叶斌简介：
叶斌 律师 浙江允道律师事务所主任、创始合伙人
截至2024年，叶斌律师已执业16年，一直专注于刑事辩护与研究，法学理论功底深厚，法律实务和诉讼技巧娴熟，在诈骗犯罪、新型网络犯罪、经济犯罪等刑事领域积累了丰富的实务经验，已成功办理400多件取保、缓刑、无罪、罪轻等成功案例。
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