当建设单位或总承包商遭遇“恶意讨薪”应如何应对?

董晶看法

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春节临近，建筑工程领域农民工讨薪事件频繁发生，其中“恶意讨薪”事件也频现。有些包工头，怂恿民工以群体性讨薪为名，拉横幅、堵塞道路、阻碍交通、封锁出入口、爬楼、爬塔吊、切断水电、冲击施工现场等方式向建设单位或总承包商施加压力，以达到追讨工程款的目的，有的“黑包工头”蓄意组织、操纵外来务工人员制造事端，给建设单位及总承包商的生产秩序带来不良影响。

如肇庆的某公司在2018年底即遭遇到“恶意讨薪”。公司将工程打包给一个总承包商，并按照合同约定进度付款了。但由于其没按照进度付款给下游的分包商，致使分包商直接找公司追讨工资。在此过程中，公司为了平稳解决此事，与其签订《代支付协议》约明：公司代为总包商支付给下游分包商5万元作为工人工资，但同时在协议中要求：其在收到该款项后，保证在2018年12月30日前不得以任何方式干扰公司的正常生产。与此同时，2018年8月8日又经肇庆高新区劳动和社会保障局主导协调，要求分包商的工程款由总包商支付。根据《代支付协议》和肇庆高新区劳动和社会保障局“关于垫付工人工资的函”，该公司与分包商张某之间并无实际债务关系，但张某依然我行我素，不顾是非曲直，从11月1日起继续纠集一些不法分子，围堵公司大门，恶意讨薪。

建设单位或总承包商面对类似的事件，可从法律关系上找到根源。公司作为一个建设单位，与总承包方实际上是基于一个建筑施工合同法律关系；总承包方与分包商存在一个劳务分包的法律关系；分包商与工人之间存在一种劳动关系。在这样的关系链条下，就存有三种法律关系。当前，在建筑工程领域，由于有包工头这一角色的存在，就使得法律关系在分包商下面变得更为复杂了，分包商之后可能还有包工头，或者分包商本身就是包工头。如此一来，法律关系发生了变化。分包商可能是个人，没有用工主体，甚至连施工资质都没有，不能够作为用工主体参与到整个建筑领域的法律关系中。农民工在包工头的指引或者是操纵下，直接找到总承包商，或者直接建筑施工单位，问题就这样产生了。

恶意讨薪事件频发，还可从有关部门的维稳思维和企业社会责任承担来考察。农民工或者是被操纵的农民工讨薪，会有一些过激的行为，这些过激的行为最终表现出来可能就会引发社会不稳定因素。在这样的情况下维稳思维和社会责任承担就产生了一种冲突，或者是一种平衡，基层政府出于维稳思维，可能会强调企业承担的社会责任。这样的情况下，对农民工故意甚至是恶意讨薪，甚至是采取过激、不合法手段讨薪，不敢坚决的依法处置，以至于到建设单位或总承包商处进行闹事。

那么，建设单位有没有责任支付农民工工资？在法律上，其实是有设定防火墙的。通常情况下，因为有总承包方，依据法律规定，由总承包方直接支付农民工工资。但是，建设单位或总承包商基于一个暂行办法——建设领域农民工工资支付暂行管理办法，该办法规定如果建设单位没有按照施工合同向总承包方支付工程款，就存在着垫付责任。总承包方如果没有按照分包合同的规定支付工程款，总承包方对分包方也有垫付责任。因此，垫付是有法律依据的。再者，由于工程可能处于一个未完工的状态，因此工程款按照工程进度支付有争议，在这样的情况下，劳动监察部门介入，在维稳的思路下可能就要求建设单位先垫付了。值得注意的是，在这里是“垫付”而非“支付”。如果证明建设单位已超额支付了工程款，建设方可以向总承包方要求返还。而有的分包方不是用工主体，但是按照规定也要足额支付工程款，或者是劳务费，否则的就必须在未支付的限额内垫付农民工的工资。

针对上面的垫付责任，建设单位或总承包商又应如何应对？

首先，及时请求劳动行政管理部门介入协助协调。通过协调，达不成协议，或者虽达成了协议，单问题仍然没有解决，劳动部门可能就须采取法律手段帮助企业了。劳动监察条例赋予劳动监察部门主动介入劳资纠纷的职责，查处劳动用工中的违法行为。劳动监察部门主动介入，一方面可以引导包工头或者是农民工理性、依法维权。同时，劳动监察部门的调查，可确定欠薪的事实是否存在。如果真实存在，便引导他们进入劳动仲裁程序。

针对故意、恶意欠薪，建设单位可以选择报警处理。建设单位或总承包商可以借助正在开展的扫黑除恶行动，在建筑领域针对这种恶意的讨薪、封堵公司大门，影响到公司的生产经营，可以向有关扫黑除恶部门进行报警处理，由这些部门依法进行治安处罚，或者是提起刑事控告。如果是恶意、故意的讨薪行为，已经影响到公司的生产经营，并且造成恶意影响，建设单位或总承包商也可以直接向公安部门提出刑事控告，来追究相关人员的法律责任，依法保护企业的利益。

最后，还要注意一个现象，建设单位、总承包方角色混同。建设单位直接找一家有资质的建筑公司来挂靠，实际上就是挂靠行为，从设计报建到发包、到施工组织到管理，都是自己来，建设单位既扮演发包的角色又是扮演总承包的角色。在角色混同的情况下，处理总承包方、包工头和农民工的关系就会困难得多。

来源：互联网综合整理

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