专业研究|修正后的“销售假冒注册商标的商品罪”实务浅议

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近年来随着经济环境发生变化，知识产权保护力度持续加大。“销售假冒注册商标的商品罪”自从刑法修正案（十一）施行以来，尽管实务中标准不统一，但案发频率较高，笔者近期办理一起“销售假冒注册商标的商品罪”案件，实践中就遇到法律修改而新的司法解释尚未出台的情况，造成不便及困惑，故将该罪名的基本情况及修正前后的变化等做一梳理，并在人民法院案例库进行了相关检索，整理了部分典型案件及裁判要旨，以期对实务中遇到的问题有所帮助。

一、罪名修正前后内容的变化及对比

二、现有司法解释与征求意见稿内容调整变化的梳理

当前，两高出台的关于涉知产犯罪司法解释有《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2004〕19号）、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》（法释〔2007〕6号）、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2020〕10号）等，三个司法解释中最早的距今近20年，后两个司法解释之间相隔13年。而同时，两高于2023年1月18日就《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的解释（征求意见稿）》向社会公开征求意见，截止日期为2023年3月5日，文末规定该解释施行后，上述三个司法解释同时废止。当然至今该新的司法解释仍未正式出台，实务中关于“销售假冒注册商标的商品罪”案件的办理就出现了标准不统一，法律适用容易混淆的情况。故笔者就现存生效的司法解释和尚未出台的征求意见稿中关于该罪的变化做一梳理。

目前，最重要也是最常用的是《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2004〕19号）第二条，规定了“数额较大”的标准是销售金额在五万元以上的，“数额巨大”的标准是销售金额在二十五万元以上的，以对应《刑法》第二百一十四条未修改前的规定。

而在征求意见稿中，由于法律已经修正，定罪量刑有两个标准，即违法所得和其他严重情节（其他特别严重情节），违法所得数额在三万元以上的属于“违法所得数额较大”，而“其他严重情节”则既包括了销售金额，同时也对连续侵犯知产合法权益的情况做了限制规定，一是销售金额在五万元以上的；二是二年内因实施刑法第二百一十三条至第二百一十五条规定的行为受过行政处罚，违法所得数额在二万元以上或者销售金额在三万元以上的。

同时，该征求意见稿中对销售假冒注册商标的商品罪（未遂）的认定也做出了明确规定，即假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额达到前款规定的销售金额标准三倍以上，或者销售金额不足前款标准，但与尚未销售商品的货值金额合计达到前款规定的销售金额标准三倍以上的。关于未遂犯的规定及处罚，我国《刑法》第二十三条做了明确规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。所以一旦查处，即使未能或尚未销售，也要承担刑事责任。

还有，对第二档的违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节”从立法上直接由原来的销售金额“5倍”调整为违法所得数额、销售金额等“10倍”以上。

其次，从既遂犯和未遂犯的角度，规定同一犯罪主体销售金额和未销售货值金额分别达到不同的量刑幅度或者均达到同一量刑幅度的，在处罚较重的量刑幅度或者同一量刑幅度内酌情从重处罚。

关于该罪中的“明知”，则新增加了两条规定：1、无正当理由以明显低于市场价格进货或者销售的；2、被行政执法机关、司法机关发现销售假冒注册商标的商品后，转移、销毁侵权商品、会计凭证等证据或者提供虚假证明的，均可以认定主观上的明知。

由于新的罪名将违法所得作为主要定罪量刑标准，征求意见稿对“违法所得数额”作了详细的解释，是指行为人因侵权行为所获得的全部违法收入扣除原材料、所售商品或者提供服务所使用商品的购进价款等直接用于经营活动的必要支出后剩余的数额。通过收取会员费、服务费或者广告费等方式营利的，收取的费用应当认定为“违法所得”。这里面最重要的就是要搞清楚哪些项目可以扣减，而哪些要作为违法所得予以认定，以便正确处理案件。

以上就是征求意见稿中有关销售假冒注册商标的商品罪的内容和现存司法解释之间的主要调整变化。

三、人民法院案例库中该罪的典型案件及裁判要旨

以下主要整理了人民法院案例库收录的该罪典型裁判观点，实际上经过检索，该罪名项下的典型案件及裁判要旨截止目前就三个，由于篇幅有限，笔者仅对案件名称及裁判要旨予以整理，更详细的案件情况可至人民法院案例库自行检索，以期对实务有所帮助。

（一）王某忠销售假冒注册商标的商品案——刑法修正案（十一）修改前后的刑罚适用

（入库编号：2024-02-1-157-001）（一审：北京市朝阳区人民法院（2021）京0105刑初627号刑事判决（2021年8月25日）二审：北京市第三中级人民法院（2021）京03刑终601号刑事裁定（2021年11月05日））

裁判要旨：刑法第十二条规定的“处刑较轻”，是指现行刑法对某种犯罪规定的法定刑比修订前刑法轻，法定刑较轻是指法定最高刑较轻；如果法定最高刑相同,则指法定最低刑较轻。新法对涉案犯罪作出部分修改，提高了该罪的法定最高刑，在相关法律、司法解释尚未明确具体定罪量刑标准的情况下，根据从旧兼从轻原则，应当适用旧法关于该罪的规定。

（二）张某、芜湖市某电气贸易有限公司销售假冒注册商标的商品案——知识产权刑事自诉案件的审查与认定

（入库编号：2023-09-1-157-003）（一审：安徽省芜湖经济技术开发区人民法院（2019）皖0291刑初97号刑事判决（2019年12月30日）二审：安徽省芜湖市中级人民法院（2020）皖02刑终62号刑事裁定（2020年4月10日））

裁判要旨：1.被害人有证据证明被告人侵犯其财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究的，可以直接向人民法院提起刑事自诉。2、在刑事自诉案件中，被告人有罪的举证责任由自诉人承担，但被告人对于所提出的积极抗辩，负有说明情况或提供线索的义务。在行为人否认明知的情况下，应利用其实施的客观行为，并结合其社会阅历、从业经历、认知能力、销售经验以及商品类别、进货渠道、价格等因素，依法认定其主观上是否明知。

（三）合肥市某电子有限公司、钟传某销售假冒注册商标的商品案——通过商标国际注册程序在我国获准领土延伸保护的商标受刑事保护

（入库编号：2023-09-1-157-002）（一审：合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191刑初56号刑事判决（2017年5月2日））

裁判要旨：依据《商标国际注册马德里协定》和《商标国际注册马德里协定有关议定书》进行商标国际注册，并经我国商标行政管理机关核准，获准在我国进行领土延伸保护的商标，与在我国境内直接提出申请并获准注册的注册商标具有同等的法律效力。在符合商标权犯罪构成要件的情况下，对侵犯案涉注册商标的行为，应予刑事处罚。

四、结语

销售假冒注册商标的商品罪是典型的知产刑事犯罪，理应严厉打击，但是在实务中要做到务实不是件容易的事，特别是作为辩护人的律师，要准确把握罪名修正后量刑标准的变化及过渡期间法律的适用问题，甚至要对未来新的司法解释出台后可能产生的影响做一展望及评估，故笔者就法律条文的前后变化、司法解释征求意见稿中销售假冒注册商标的商品罪的内容和现存司法解释之间的主要调整变化做一梳理对比，厘清调整的主要问题。同时，人民法院案例库作为最高人民法院建立的案例资源库，其收录的案例对类案审判具有参考示范价值的作用，值得定期检索关注。总之办好知产刑事及相关案件，需要多下功夫，多研究才能实现目标。

律师简介

王国元律师，中共党员，毕业于西北政法大学经济法专业，合伙人，现任北京市京师(西安）律师事务所刑事犯罪预防与辩护法律事务部主任，京师（全国）刑事专业委员会理事。

社会职务：

陕西省法学会台港澳法学研究会理事

西北大学法学院硕士生实务导师

陕西省室内装饰协会法律工作委员会委员

擅长领域：

刑事辩护与合规、公司业务、争议解决等