公司通过中间方支付“返点”，能否规避“商业贿赂”？

实务中，公司为了达到销售目标，除了直接支付返点外，部分公司从所谓的“合规性”角度“曲线救国”，以会务费、咨询费等费用的名义，将销售返点支付给中间方，再由中间方向下游客户的关键人员支付返点。该方法是否能够规避直接返点的法律风险？

一、结论

在上述业务模式中，下游客户的关键人员为反不正当竞争法项下的“利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人”。公司通过各种方式向上述人员支付“返点”，采取的方式并非“按照合同约定的金额和支付方式”的明示方式，上述人员也并非“具有合法经营资格的中间人”，无法适用豁免规定。

因此，即使公司通过中间方间接向上述人员支付“返点”，考虑返点最终来源于公司，实质上不能排除被认定为反商业贿赂规定及反不正当竞争法项下的“商业贿赂”的风险。

二、法律后果

根据反商业贿赂规定，经营者违反本规定以行贿手段销售或者购买商品的，根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，应当予以没收；构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。

根据反不正当竞争法，经营者贿赂他人的，由监督检查部门没收违法所得，处十万元以上三百万元以下的罚款。情节严重的，吊销营业执照。

三、法律依据

1.《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（1996年，现行有效，国家工商总局颁布）

（1）经营者不得采用商业贿赂手段销售或者购买商品。“商业贿赂”是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。“财物”是指是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式。给付对方单位或者个人的财物。“其他手段”是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。

（2）经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的，必须如实入帐；中间人接受佣金的，必须如实入帐。“佣金”是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。“明示和入帐”是指根据合同约定的金额和支付方式，在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载。

（3）经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的行为，应当认定为经营者的行为。

2.《中华人民共和国反不正当竞争法（2019年，现行有效）

（1）经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势；（一）交易相对方的工作人员；（二）受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；（三）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。

（2）经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。经营者的工作人员进行贿赂的，应当认定为经营者的行为；但是，经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者谋取交易机会或者竞争优势无关的除外。

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