汝州市看守所推荐律师会见：认定传播淫秽物品罪应注意哪些问题？

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认定传播淫秽物品罪应当注意哪些问题？

一、如何划清传播淫秽物品罪与非罪的界限？

从司法实践中来看，传播淫秽物品行为罪与非罪的界限问题主要集中在如下几个方面：

1.关于淫秽物品的范围。

《刑法》第367条从正反两方面规定了淫秽物品范围，其中以下几种物品不属于《刑法》意义上的淫秽物品：一是有关性科学的著作不是淫秽物品，这类著作虽然与性有关，但其是为了人体科学、医学等科学发展的需要而创作的；二是夹杂有色情内容而具有艺术价值的文学艺术作品，这类文学艺术作品虽夹杂有色情内容，但从整体上看其艺术价值可以淡化其色情的色彩；三是色情出版物，根据《新闻出版署关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》第3条的规定，色情出版物，是指在整体上不是淫秽的，但其中一部分具有淫秽的内容，对普通人特别是未成年人的身心健康有毒害，而缺乏艺术价值或者科学价值的出版物。这类出版物虽然具有部分淫秽内容，且缺乏艺术价值或者科学价值，但其整体上不是淫秽的，所以不能认定为淫秽物品。

2.关于传播行为的界定。

传播淫秽物品罪的社会危害性体现在淫秽物品在社会上传播，对社会道德风尚造成破坏。如果是在亲友之间、家庭成员之间传看、传抄淫秽音像、书刊的，或者传播的范围较小，观看的人数较少的，不构成犯罪，可视情节轻重，给予批评教育或者治安处罚。

3.关于"情节严重"的判断。

构成传播淫秽物品罪的，必须是情节严重的行为。一般来说，传播淫秽物品情节严重应该符合以下情形之一：①传播淫秽物品数量大、人数多、时间长；②传播淫秽物品造成恶劣的社会影响；③有人因淫秽物品的腐蚀而走上犯罪道路；④因传播淫秽物品受过处分仍不思悔改的等。对此，相关司法解释分别针对具体情形下"情节严重"进行了较为明确的规定。

如1998年12月23日施行的《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条第1款的规定，向他人传播淫秽的书刊、影片、音像、图片等出版物达300人次至600人次以上或者造成恶劣社会影响的，属于"情节严重"，应当依照《刑法》第364条第1款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。

2004年9月6日施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第3条的规定，不以牟利为目的，利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照《刑法》第364条第1款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：①数量达到第1条第1款第1项至第5项规定标准2倍以上的；②数量分别达到第1条第1款第1项至第5项两项以上标准的；③造成严重后果的。

2010年2月4日施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第2条第2款对涉及不满14周岁未成年人淫秽电子信息的传播行为适用本罪的标准又降低了一半，体现了对未成年人的特殊保护。汝州市看守所家属委托律师会见电话：15824811815。

二、如何划清传播淫秽物品牟利罪与传播淫秽物品罪的界限？

1.犯罪客观方面不尽相同。

虽然两罪在客观上都表现为传播淫秽物品的行为，但是由于两罪的主观目的不同，所以传播的具体形式有所不同：传播淫秽物品罪不包括出卖、出租等牟利性传播方式，而传播淫秽物品牟利罪也不包括赠送等非牟利性传播方式。

2.犯罪情节要求不同。

传播淫秽物品罪必须具备"情节严重"的要件，而传播淫秽物品牟利罪是行为犯，不要求达到"情节严重"只要实施上述行为即可构成犯罪，"情节严重"是其加重法定刑的情节。

3.犯罪主观方面不同。

传播淫秽物品罪在主观上既可以是直接故意也可以是间接故意，而且行为人不具备牟利的目的。而传播淫秽物品牟利罪在主观上只能表现为直接故意，而且具有牟利的目的。

三、如何划清传播淫秽物品罪与走私淫秽物品罪的界限？

传播淫秽物品罪与走私淫秽物品罪的主要区别在于侵犯的客体不同。前者侵犯的客体主要是对社会的管理制度和社会主义社会风尚，而后者侵犯的客体是海关监管制度。

如果行为人走私淫秽物品后以该宗淫秽物品进行非牟利性传播，这种行为属于走私淫秽物品罪的后续行为，不应当再定传播淫秽物品罪，而应当只定走私淫秽物品罪一罪。如果行为人走私的是这一批淫秽物品，进行非牟利性传播的是另一批淫秽物品，则应当定走私淫秽物品罪和传播淫秽物品牟利罪，实行数罪并罚。【如您有法律问题需要咨询，请致电要永辉律师：15824811815。要永辉律师执业十五年以来专注于刑事辩护，具有丰富的执业经验，熟悉汝州市看守所会见流程，熟知公检法办案程序，可以为羁押在汝州市看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律师会见、取保候审、无罪辩护、缓刑辩护、罪轻辩护、申诉控告、上诉再审等各类刑事辩护专业法律服务】