通过微信、QQ贩卖“黄色小视频”一审判实刑二审为何改判为缓刑

济南律师张秀峰刑事辩护研究

随着智能手机的普及，喜欢“看片”的男同胞们也将阵地从电脑转移到手机。现在劝告一下爱“看片”的男同胞们，自己乐呵乐呵得了，切记不要再发给别人了，即使是朋友关系、情侣关系也不行，否则轻则违法-《治安管理处罚法》重则犯罪-（传播淫秽物品罪）。如果想通过转发视频牟利，则可能构成传播淫秽物品牟利罪。

案例一

林某喜欢观摩“小黄片”，且乐于分享，通过微信向其好友近百部片子，经鉴定其中60部属于淫秽视频。网警巡查中发现，经电话通知主动投案。检察院审查起诉阶段作出了不起诉决定，随后被公安机关行政拘留六日。

案例二

王某通过QQ向网友1贩卖其从网上购买的视频300部，非法获利人民币27元。经鉴定，其中298部均为淫秽视频。随后又向网友2（系未成年）贩卖同样的视频。双方约定由网友2向外贩卖淫秽视频获利后再支付视频款，网友2向外贩卖该淫秽视频获利300元，但因为网友2微信账号被封，其未向王某付款。

王某一审被判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。

王某二审被判处有期徒刑三年，缓刑三年。量刑改变的理由：王某主要是通过互联网方式，以即时通讯软件压缩聊天文件形式采取一对一方式贩卖，与公开在网站、网页上提供的淫秽电子信息链接下载的售卖方式比较，在传播范围、速度、影响力等方面均存在较大差别，其贩卖淫秽视频时间较短，传播人数和实际获利较少，社会危害性相对较小。另，王某向网友2（未成年人）贩卖淫秽视频，是通过微信群添加好友方式，双方未曾见面，互不认识，故其对网友2实际年龄缺乏主观认知，不宜认定为从重情节。王某认罪态度较好，充分考虑其主观恶性、犯罪情节和悔罪表现，并结合社区矫正机构的意见，对其适用缓刑不致危害社会，故对原判刑罚方式予以调整。

根据相关司法解释的规定，以牟利为目的的，传播淫秽视频二十个以上即达到刑事追诉标准，构成传播淫秽物品牟利罪；不以牟利为目的，传播淫秽视频四十个以上，构成传播淫秽物品罪。

司法实践中，传播淫秽物品罪相对较少，大部分属于基于某种心理给好友单对单或者在微信群、QQ群发布，因为被人举报，导致公安立案。这类行为无获利，传播范围小，结果相对乐观。

传播淫秽物品牟利罪在现实中较多，其主要类型有：①搭建、推广、运营维护涉黄网站。②开发、推广、运营维护涉黄APP。③女主播自己拍摄视频或者与搭档一起拍摄视频进行贩卖。④网上贩卖“小黄片”。根据类型的不同，律师的辩护策略也是不一样的。