公司设立过程中，发起人能单方解除拿回投资款吗？|公司法研

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在公司设立过程中，发起人为推进项目、明确合作细节，常会签订相关协议，对出资、分工、权利义务等作出约定。但是如果设立过程中出现分歧，发起人能单方解除此前签订的发起人协议吗？又能否拿回之前的投资款呢？

经典案例

2021年3月9日，甲、乙欲一起设立一家A公司，签订了《股东入股合作协议书》，约定甲、乙各出资10万元，用于公司前期启动开支，在公司账户开立前，资金存入双方约定的账户，开业后转入公司账户。并约定公司内部管理、利润和亏损、分红等。

协议签订后，乙将现金交付于甲，甲未出具收据，也未按约定将款项存入指定账户。后A公司一直未成立，乙认为甲不按先前《协议书》约定办理事务，导致公司未成立，想要解除协议拿回投资款。甲则认为双方都有义务促进公司成立，乙在公司设立阶段逃避合同义务，不尽力参与促成，才是导致公司未成立的原因，认为协议应该继续履行，拒绝退回款项。双方协商不成，乙诉至法院。

法院认为，A公司并未实际成立，双方均认为系对方原因导致公司未能设立，但并未提供证据加以证实。乙设立公司成为股东的合同目的不能实现，其请求应该被支持。故判决解除《股东入股合作协议书》，甲应当退还乙出资的10万元。

风险提示

公司设立阶段，发起人应严格遵循设立协议约定履行义务。发起人之间的信任是后续合作及公司长远经营的基石，若某一发起人在设立阶段反悔，即便强制要求其继续参与，也不利于公司发展。所以如果某一发起人出现不按协议约定履行义务的违约行为，或是存在明显怠于促成公司设立的情形，导致设立公司这一核心合同目的难以实现时，法院通常会支持发起人单方解除协议的诉求。

公司治理建议

公司设立过程中，发起人应当如何保护自己的合法权益呢？我们建议：

1、在协议中约定单方撤资、发起人违约等条款

在签订发起人协议时，需重点明确约定单方撤资与发起人违约相关条款，例如明确“其他发起人逾期30日以上未按约定足额出资”“擅自将设立资金用于协议外用途”“无正当理由拒绝配合办理工商登记、账户开立等必要设立事务” 等具体情形，当出现此类情况时，守约方有权主张单方撤资。还应逐一列明发起人违约行为类型，并对应约定违约责任。

2、设立期间的成本费用应单独列账并保存凭证

应设立专门的设立事务账户或账簿，将设立阶段产生的各类费用与个人资金、其他项目资金严格区分，明确纳入单独列账的费用范围，包括工商注册费、税务咨询费、场地租赁费、前期人员劳务报酬等，确保每笔费用均对应公司设立事务。需全面保存各类凭证，以便事后对公司设立过程中的费用与债务进行清算，明确各方应当承担的责任。

3、若公司无法成立，起诉解除协议并退回投资

若公司确定无法成立，如本案中的乙一样，因其设立公司成为股东的合同目的不能实现，此时可以通过起诉方式单方解除协议并主张退回投资。如果有证据能证明其他发起人对公司不能成立存在过错的，除解除发起人协议、退回全部投资款外，还可根据协议约定或实际损失，一并主张支付违约金、赔偿资金占用利息（按LPR计算）等。更多关于公司设立的问题，可参考我们之前发布的《》（点击文章名即可查看）。【公司法研313】

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作者介绍

李 慧

股权高级合伙人

北京盈科（上海）律师事务所

盈科管理委员会 委员

盈科业务指导委员会副主任

上市公司商学院《法律风险》主讲导师

工信部中小企业志愿服务专家律师

上海律协海事海商专业委员会 委员

中级并购交易师、碳排放交易师、上市公司独立董事资格、上市公司董事会秘书资格、证券从业资格、基金从业资格

业务领域：公司设立与投资、公司劳动人事合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。

李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。

担任多家教育培训业、口腔医疗业、物流业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业……等行业企业常年法律顾问。

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