典型案例:提供刷流量服务的合同因有违公序良俗而无效

典型案例:提供刷流量服务的合同因有违公序良俗而无效

作者：唐青林 李舒 赵佳星(北京云亭律师事务所*)

阅读提示：在互联网高速发展的今天，出现不少黑灰产业，其中有代表性的就是刷单、刷评、刷流量。本文以上海市第二中级人民法院公布一则典型案例，就提供刷虚假流量服务合同的效力问题进行研讨。

裁判要旨

1.移动互联网应用程序下载、注册行为包括用户注册信息、移动客户端识别码、IP地址、网络交易记录等内容，由此形成的网络流量属于电子数据。当事人的诉讼请求以网络流量作为计价依据的，不仅应提供电子数据信息的文件，还应提供能够反映该电子数据信息来源，具有可识别性、完整性的证明文件。

2.移动互联网应用程序提供者为实现应用程序推广，与移动互联网服务提供者订立服务合同，通过“肉刷”流量提高应用程序在第三方应用商店排行榜排名，但因存在不诚实行为被第三方清榜，在移动互联网服务提供者未能证明流量数据存在对应的真实网络用户的情况下，要求移动互联网应用程序提供者支付服务费用的，法院不予支持。移动互联网服务提供者为移动互联网应用程序提供者制造虚假移动网络流量，属于损害公平有序的市场竞争秩序、违背公序良俗的行为，应当依法认定服务合同无效。

案情简介

一、2021年1月5日，某科技公司为提升其开发的掼蛋游戏软件在“苹果”系统应用商店游戏榜单内的排名，委托某网络公司提供网络服务，并按照单价人民币1.8元/CPA的价格付费，双方并未签订书面服务合同。

二、2021年1月8日至2021年2月16日期间，某网络公司通过其名下一具有推广性质的应用软件，采用积分或现金奖励的方式吸引网络用户通过该应用软件的网络链接下载、注册掼蛋游戏软件，增加通过关键词与掼蛋游戏软件的匹配程度，进而提升掼蛋游戏软件在“苹果”应用商店同类型榜单中的排名。期间某科技公司总计向某网络公司支付服务费用10万元。

三、2021年2月17日，某科技公司向某网络公司发送电子邮件称，掼蛋游戏软件因被“苹果”应用商店认定为存在与苹果开发者计划许可协议有关的欺诈、不当、非法或不诚实行为，遭到“苹果”应用商店清榜。2021年3月29日，某科技公司向某网络公司表示，掼蛋游戏软件还未在榜单中恢复；某网络公司回复称，“榜单一下子上升太快”“触碰了苹果审核机制”。

四、2021年5月至7月，某网络公司多次向某科技公司催款，要求某科技公司支付89201.6元服务费用。

五、2021年9月6日，某网络公司向人民法院提起诉讼，请求某科技公司支付2021年2月的服务费89201.6元。某网络公司提交了其2021年2月为掼蛋游戏软件服务的用户数据，内容为2021年2月1日起至2021年2月18日期间网络用户的苹果手机IDFA及IP地址信息。

六、某科技公司不同意某网络公司的诉讼请求，并认为某网络公司从事的“刷榜”服务形成的数据流量都是虚假的，并提出反诉请求：1.解除双方之间的合同关系；2.某网络公司向某科技公司返还服务费10万元；3.某网络公司赔偿某科技公司损失10万元。

相关法律法规

《中华人民共和国民法典》

第一百五十三条　违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。
违背公序良俗的民事法律行为无效。
第一百五十五条　无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》合同编通则若干问题的解释》

第十六条　合同违反法律、行政法规的强制性规定，有下列情形之一，由行为人承担行政责任或者刑事责任能够实现强制性规定的立法目的的，人民法院可以依据民法典第一百五十三条第一款关于“该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外”的规定认定该合同不因违反强制性规定无效：
（一）强制性规定虽然旨在维护社会公共秩序，但是合同的实际履行对社会公共秩序造成的影响显著轻微，认定合同无效将导致案件处理结果有失公平公正；
（二）强制性规定旨在维护政府的税收、土地出让金等国家利益或者其他民事主体的合法利益而非合同当事人的民事权益，认定合同有效不会影响该规范目的的实现；
（三）强制性规定旨在要求当事人一方加强风险控制、内部管理等，对方无能力或者无义务审查合同是否违反强制性规定，认定合同无效将使其承担不利后果；
（四）当事人一方虽然在订立合同时违反强制性规定，但是在合同订立后其已经具备补正违反强制性规定的条件却违背诚信原则不予补正；
（五）法律、司法解释规定的其他情形。
法律、行政法规的强制性规定旨在规制合同订立后的履行行为，当事人以合同违反强制性规定为由请求认定合同无效的，人民法院不予支持。但是，合同履行必然导致违反强制性规定或者法律、司法解释另有规定的除外。
依据前两款认定合同有效，但是当事人的违法行为未经处理的，人民法院应当向有关行政管理部门提出司法建议。当事人的行为涉嫌犯罪的，应当将案件线索移送刑事侦查机关；属于刑事自诉案件的，应当告知当事人可以向有管辖权的人民法院另行提起诉讼。
第十七条　合同虽然不违反法律、行政法规的强制性规定，但是有下列情形之一，人民法院应当依据民法典第一百五十三条第二款的规定认定合同无效：
（一）合同影响政治安全、经济安全、军事安全等国家安全的；
（二）合同影响社会稳定、公平竞争秩序或者损害社会公共利益等违背社会公共秩序的；
（三）合同背离社会公德、家庭伦理或者有损人格尊严等违背善良风俗的。
人民法院在认定合同是否违背公序良俗时，应当以社会主义核心价值观为导向，综合考虑当事人的主观动机和交易目的、政府部门的监管强度、一定期限内当事人从事类似交易的频次、行为的社会后果等因素，并在裁判文书中充分说理。当事人确因生活需要进行交易，未给社会公共秩序造成重大影响，且不影响国家安全，也不违背善良风俗的，人民法院不应当认定合同无效。

法院判决

法院生效裁判认为，本案争议焦点为：某网络公司与某科技公司之间的服务合同法律关系的效力。

首先，本案中，某网络公司与某科技公司服务合同的目的是提高掼蛋游戏软件在“苹果”系统应用商店排行榜搜索中提高或维持关键词排名，而该排名的提升或维持的基础为有效的CPA。鉴于用户若注册、使用手机应用软件的前提为下载该应用软件，故有效的CPA实质为掼蛋游戏软件在苹果应用商店的下载数量。2021年1月8日至2021年2月18日期间，双方多次在微信聊天记录中提到“权重”、“自然量”，高频次地对“掼蛋”、“惯蛋”等关键性词汇进行每日数百至数千不等数量的操作，并多次就数据统计进行分析，逐日调整、分配CPA的数量。该行为实质就是通过破解苹果应用商店排行逻辑算法，分析其权重指标，用人为手段不正当地提升或维持掼蛋游戏软件在苹果应用商店排行榜的排名。即便下载过程中存在真实的用户，该用户亦并非基于对网络产品的喜好而进行自愿下载，由此产生的下载数量具有欺诈性。

其次，本案中，就目前某网络公司提供的用户数据来看，缺乏原始数据载体的印证，无法证明该数据系掼蛋游戏软件真实下载用户数据。即便某网络公司提供的数据确为真实IP地址及苹果手机唯一对应的IDFA数据，也并不能印证该数据即为掼蛋游戏软件下载产生的CPA数量。其一，从数据匹配程度上看，某网络公司述称微信当中每日由其工作人员提及的关键词数量，实际为某网络公司应在一天之内完成的CPA数量；但经与某网络公司提交的2021年2月的用户数据表核对，该数量与该数据表中的数据在数量上存在明显出入，与双方合意确定的应完成每日CPA数量不符。其二，从时间上看，由某网络公司提交的2021年2月的用户数据，每日用户数据产生时间多集中在一个小时之内，而当日数据谷峰数值更是集中在数分钟之内，该数值的分布状态意味着数百名甚至数千名用户在同一时间点同时下载掼蛋游戏软件，明显有悖真实用户软件使用习惯及交易流程。其三，根据某网络公司自述，该用户数据的来源为用户通过实名认证方式注册由其所有的另一应用软件而来。若用户数据真实，理应通过IDFA、IP地址数据对应每一名用户的真实个人信息，但某网络公司并未就用户个人信息予以举证证明。

再者，某科技公司为提升其开发的掼蛋游戏软件在苹果应用商店排行榜排名，委托某网络公司操作虚假下载交易行为，使该行为计入了苹果应用商店的正常下载量，并由此实现掼蛋游戏软件在榜单内的高排名，不能如实反映用户真实交易状况，足以导致网络用户对该榜单内正常的游戏应用软件排名情况造成误解。双方在合作过程中，并非通过对网络应用软件开发背后的产权、功能特性进行合法宣传，亦不关注掼蛋游戏软件网络用户的真实产品体验感受，反而追求数据的即时大量增长及利益获取，双方的交易行为已然损害了公平有序的市场竞争环境。

综上，某网络公司与某科技公司之间订立的专注于“刷榜”的服务合同因违背公序良俗而无效。涉案服务合同无效的法律后果，应综合考虑合同无效原因、双方当事人在合同无效中的过错甚至法律效果、社会效果等因素后予以确定。由于涉案服务合同无效，双方当事人不得基于合意行为获得所期待的合同利益。

案件来源

上海某网络有限公司诉上海某科技有限公司服务合同纠纷案[上海市第二中级人民法院（2022）沪02民终9215号]

*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。