检查笔录、照片与视频不一致，嫖娼行政处罚被撤销

一、案例

A市B区人民法院

一审行政判决书

被告C市公安局于2019年12月4日作出行政处罚决定，认定2019年11月28日0时许，陈某某与占某在C市XX足浴推拿店谈好一次300元（未支付）的价格进行卖淫嫖娼，陈某某与占某正准备发生关系时，被我队民警查获，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十六条第一款之规定，决定对陈某某处以罚款500元。

经审理查明，二、关于C市公安局作出的行政处罚决定对原告的违法事实认定是否清楚，证据是否充分问题。

其一，根据被告提供的执法记录仪视频，陈某某系在一楼被办案民警控制，民警问陈某某之前在哪里，陈某某回答在二楼，而后民警让陈某某与占某坐到二楼包厢中的一张床上并拍照，故该现场照片并非对查获现场的客观记录，不能作为证实陈某某、占某正准备发生性行为时被查获的证据；

其二，检查笔录中载明后民警到该足浴店二楼，在二楼有一个房间，房间内又一男一女，两人外套拉链开着，其他位置衣着完整，两人见到民警后神色慌张，床铺边上有垃圾桶一个，垃圾桶内无卫生纸，房间内未发现避孕套及其他可疑线索。明显与执法记录仪视频中，民警进门后在一楼看到陈某某、占某并对其实施人身控制的事实不符，不能作为定案依据；

其三，陈某某的询问笔录中载明我接完电话上去二楼房间里，准备和这个女的发生性行为时，你们警察就到了，把我们抓了。我们谈好发生性行为一次300元。我们还没发生关系，谈好价格刚要上楼去发生性行为就被你们抓了。占某的询问笔录中载明他上来二楼的房间里，我们正准备发生性行为时，你们警察就冲了进来，把我们两个人带走了我们谈好300元一次的价格，正准备开始的时候就被你们警察查获了。可见，陈某某的询问笔录、占某的询问笔录中多处陈述其在二楼房间准备发生性行为时被查获，与执法记录仪记录的陈某某、占某在一楼被查获的事实存在明显不一致，其谈好300元性交易价格的事实除两人陈述外也无其他证据予以佐证，故两人的询问笔录不具备充分证明力，不能单独作为定案依据。

根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十三条公安机关查处治安案件，对没有本人陈述，但其他证据能够证明案件事实的，可以作出治安管理处罚决定。但是，只有本人陈述，没有其他证据证明的，不能作出治安管理处罚决定。因检查笔录、现场照片均不能作为证实陈某某存在违法事实的证据，而陈某某、占某的陈述和申辩也不能单独作为定案依据，故被告认定原告构成嫖娼的主要证据不足，依法不能对原告作出治安管理处罚决定。

综上，被告C市公安局认定原告存在违法事实的主要证据不足，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决如下：撤销被告C市公安局作出的行政处罚决定。

二、相关规定

《中华人民共和国行政处罚法》

第四十条　公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清、证据不足的，不得给予行政处罚。

《中华人民共和国治安管理处罚法》

第八十八条  检查的情况应当制作检查笔录，由检查人、被检查人和见证人签名或者盖章；被检查人拒绝签名的，人民警察应当在笔录上注明。

第八十七条  公安机关对与违反治安管理行为有关的场所、物品、人身可以进行检查。检查时，人民警察不得少于二人，并应当出示工作证件和县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。对确有必要立即进行检查的，人民警察经出示工作证件，可以当场检查，但检查公民住所应当出示县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。

检查妇女的身体，应当由女性工作人员进行。

第九十三条  公安机关查处治安案件，对没有本人陈述，但其他证据能够证明案件事实的，可以作出治安管理处罚决定。但是，只有本人陈述，没有其他证据证明的，不能作出治安管理处罚决定。

《公安机关办理行政案件程序规定》

第八十六条 检查情况应当制作检查笔录。检查笔录由检查人员、被检查人或者见证人签名；被检查人不在场或者拒绝签名的，办案人民警察应当在检查笔录中注明。

检查时的全程录音录像可以替代书面检查笔录，但应当对视听资料的关键内容和相应时间段等作文字说明。

三、检查笔录、照片应当与实际的检查情况、执法记录仪视频显示的检查情况一致；否则，嫖娼行政处罚会被撤销

根据上述规定，公安机关对卖淫嫖娼的场所、人身、物品进行检查，检查情况应当制作笔录，并检查人、被检查人、见证人签名。检查笔录应当记录民警实际的检查情况，如果有执法记录仪进行了摄像，检查笔录的记载内容还应当与录像一直。

在该案中，C市公安局民警在进行检查时，制作了检查笔录，但检查笔录的内容与执法记录仪视频不一致，无法确定检查笔录、现场照片的真实性。在排除检查笔录、现场照片后，仅有陈某、占某的笔录，不足以认定陈某、占某之间有卖淫嫖娼行为。