大学讲座 3：一个卡贩子是如何从甘肃打到安徽，然后不起诉的

作者：税法王如僧律师

管辖权问题

这个案件，我是在检察院的审查起诉阶段介入的，去检察院把卷宗烤出来，看完卷宗之后，我发现了一个非常奇怪的点，那就是这个卡贩子的油卡是中石化的，那公安机关抓他的马仔的时候，是在中石油的加油站抓到他的马仔的，那管辖权就有问题啦，因为当事人是陕西的，开票公司是陕西的，买票企业是安徽的，办案机关是甘肃的，甘肃的司法机关有管辖权的理由是刷卡地在甘肃，可是你指控的票是中石化的票，刷到却是中石油的卡，卡跟票对不上啊，中石化那批票涉嫌的犯罪行为地不是甘肃，甘肃的司法机关没有管辖权啊。

这么说有点拗口，我给大家举个例子，广州的公安机关把张三给抓了，说张三在广州故意杀人了，接着又发现张三在深圳也杀了人，接着又发现关于张三在广州故意杀人的指控不成立，那广州的司法机关能够办张三在深圳故意杀人那个案件吗？明显不能。除非广州公安机关、深圳公安机关的共同上级广东省公安厅批准，由广东省公安厅指定广州的公安机关办理这个案件。

那我们律师就提管辖权异议啦，在审查起诉阶段，检察院驳回了，一会儿说这个案件是网络犯罪，他们有管辖权，一会儿说这个案件是甘肃省公安厅指定管辖的，他们的管辖权怎么可能有问题，反正就是没采纳律师的观点。

到审判阶段，我们到法院拿了起诉书之后，又向法院提出来管辖权异议，这回法院就很重视了。过了两个多月，一审法院打电话通知我们，不好意思，驳回我们的申请了，但是呢，我们建议你们上诉，大概意思是说，我们认为是没有管辖权的，但是为了稳妥起见，我们向上级法院请示了，上级法院认为我们有管辖权，只好驳回你的申请啦，我们建议你上诉，到二审法院的时候再争取一下。

一审法院都建议我们上诉啦，那我们肯定就上诉啦。到了二审法院那里，二审法院也是挺重视这件事的，根据小道消息，他们向省高院请示了，这回省高院站在了一审法院这边，认为他们确实没有管辖权，然后二审法院就撤销一审法院的裁定啦。

这个经过，挺令人哭笑不得的，一审法院觉得他们没有管辖权，但是一审法院驳回了我们的申请，二审法院认为他们有管辖权，但是二审法院却有采纳了我们的观点，撤销了一审法院的裁定。

在这里，我向大家请教一个问题，一审法院发现对案件没有管辖权之后，他会怎么处理呢？

一般来说，有两个处理方式：

第一个处理方式，法院移送到有管辖权的地方，但这么做，比较麻烦，万一别人不接你的案件，怎么办啊，你不要以为有管辖权的司法机关就一定会接你的案件，这个案件不是别人亲自办的，谁知道这个案件有没有问题呢，万一是一个有问题的案件，那我岂不是当了背锅侠啦。

第二个处理方式，法院退回给检察院，这是最省事的，反正我没有管辖权，我就退回给你，至于你怎么处理，那是你的事，与我无关。

取保候审问题

那法院退回给检察院之后，大家觉得律师，可以为当事人做点啥事？

这件事是所有的当事人都梦寐以求的，那就是申请取保候审。

为什么可以申请取保候审呢？

如果我们看看刑事诉讼法或者公安机关办理刑事案件程序规定就可以知道，一般来说，犯罪情节比较轻微、态度又比较好的，或者怀孕的，哺乳期的，或者患了重病，生活不能自理的，或者患了重病，有生命危险的，或者羁押到期、案件还没有审理结束的，才可以取保候审，没有管辖权，好像不是申请取保候审的理由啊。

其实不是这么理解的，大家想一下，检察院或者公安机关把一个人抓起来的前提条件是什么啊，首先这个人肯定是涉嫌犯罪啦，这是实体条件，其次呢，这个案件必须是归他们管的，不是你管辖的案件，你凭什么把人关起来啊。

我可以给大家举一个例子。假设我在广州盖了一栋小洋楼，我这个房子是违建的，根据法律规定要被拆掉的，可是不是城管的人过来拆我的房子，而是教育局的人过来拆我的房子，大家觉得合适吗？肯定不合适吧。如果发生了这样的事情，只要提起行政诉讼，几乎百分之一百都是赢的。

有的人可能会提出，那可以让有管辖权的司法机关继续关押啊，道理是这样，可是这需要时间啊，你把案件移送出去不要时间啊，从确定没有管辖权到对方接收这段时间怎么办啊，这段时间分分钟两三个月呢，这两三个月，你明明管辖权，还关着别人，别人分分钟可以申请国家赔偿的。

反正我就是这么跟检察院聊的，虽然检察院不是很乐意，但是检察院还是采纳了律师的意见，最终给当事人办理了取保候审。

后来，检察院把案件退回到了公安机关，公安机关才成功的把案件移送到了安徽的公安机关。

到了安徽之后，安徽的公安机关还是挺爽快的，继续取保候审，过了两三个星期，安徽的公安机关就移送检察院了，在检察院那里继续取保候审。