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医美“美托”行为呈现运作模式链条化特征 专家呼吁:依法压实医美机构主体责任推行透明定价

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来源:法治日报

本报记者 孙天骄

2023年5月,国家市场监督管理总局等11部门联合印发《关于进一步加强医疗美容行业监管工作的指导意见》明确提出,依法加大对“医托”“药托”的处置力度,严厉打击违法开展诊疗咨询、就医引导的行为。

受访专家指出,医美“美托”与传统“医托”在本质上均是利用信息不对称及消费者(或患者)的迫切心理,通过欺诈性手段为特定机构引流并从中牟取不正当利益。二者在核心行为模式上具有共性,即均以“虚假宣传”与“诱导消费”为主要手段。但二者在行为特征、危害范围及运作模式上存在显著差异。

北京市律通律师事务所主任郑中臣介绍说,相较于传统“医托”,医美“美托”的行为呈现出更明显的运作模式链条化。医美“美托”通常依托于“渠道型医美机构—中介/代理商—美容院等终端场所—‘美托’人员”构成的利益链条。各环节之间通过高额分成形成紧密捆绑,构成稳定的利益共同体,增强了其行为的隐蔽性与调查取证的难度。

他还提到,该类行为往往通过精心设计的“剧本式”场景实施,在美容院、社交场合等特定环境中,由“美容技师”“老客户”“贵宾顾客”“面诊师”等角色协同配合,以“沉浸式”话术与表演误导消费者,欺骗性更强,普通消费者更难识别与防范。

郑中臣说,医美“美托”除扰乱市场秩序与危害消费者健康权外,还侵害消费者的知情权、公平交易权与财产权,且常伴随诱导消费者申请网络贷款等行为,一定程度叠加金融风险。此外,其所推销的医美项目可能存在资质不全、效果虚假、操作不规范等问题,易对消费者身心健康造成不可逆的损害。

中国卫生法学会常务理事邓利强表示,从法律角度来看,医美“美托”行为涉嫌多重违法违规,包括违反民法典、消费者权益保护法,构成欺诈消费,也扰乱医美市场公平竞争秩序,但消费者在遇到问题时进行维权面临不少困难。

郑中臣指出,“美托”行为还可能涉嫌违反广告法,情节严重的甚至构成诈骗罪。需要特别指出的是,“美托”及配合的美容院技师是直接责任人。渠道医美机构及其面诊师是欺诈的终端实施者和最大获益者,除承担欺诈责任外,其虚高报价中包含的“渠道返点”,是认定商业贿赂(行贿)的关键证据。

在郑中臣看来,对此类违法行为的打击存在一定难度。其一是取证难。“话术”多为口头交流,不留痕迹。消费者在“氛围”诱导下签订的合同、同意书等,形式上看来“合法”,难以直接认定为欺诈。资金链条隐匿,渠道费、返点通常通过个人账户、现金或复杂账目流转,伪装成“咨询费”“推广费”等,难以查实其贿赂本质。主观故意认定难,证明各个环节参与者存在“共谋欺诈”的主观故意,法律认定的门槛较高。

“其二是定性难。违法行为横跨市场监管(虚假宣传、价格欺诈)、卫生健康(非法诊疗、超范围执业)、金融监管(诱导网贷)等多个领域,部门间职责交叉,在行为定性方面存在较多困难。其三是治理难。违法成本低,收益高。即便某个环节被查处,涉事主体还可以改头换面,重操旧业。而消费者维权耗时耗力,胜诉获赔比例低,无法形成有效震慑。”郑中臣说。

为此,郑中臣建议,打击医美“剧本杀”,须跳出“个案处罚”思维,建立“源头预防、过程严管、链条打击、联合惩戒”的治理体系。

他认为,需要压实机构主体责任。严控渠道模式,卫生健康部门、市场监管部门应将“高额渠道返点”(如超过30%)视为商业贿赂和价格违法的重点监测指标。要求医美机构公示合作渠道,对渠道费用占比异常的机构进行重点审计和检查。推行透明定价,强制要求所有医美项目在店内显著位置公示项目明细、价格、医师资质、可能存在的医疗风险,并探索推行“手术项目及价格备案制”。规范广告与咨询,严格执行广告法、《医疗广告管理办法》。面诊师必须由合规医师担任,其咨询意见应有记录可查。

邓利强认为,医美“美托”产业链隐蔽性强,可以由价格、市场监管、税务等多部门联动,重点针对存在“美托”现象的医美机构开展精准查处,强化治理力度。

“构建跨部门协同执法机制。成立专项治理联动机制,由市场监管部门牵头,相关部门参与,实现线索互联、案件互通、执法联动。”郑中臣说。

在郑中臣看来,还应畅通消费者维权渠道,加大相关机构的违法成本。实行举证责任倒置,在消费者举报或起诉涉嫌欺诈的医美机构时,由机构自证其宣传真实性、价格合理性、操作合规性。实施联合惩戒,对查实的违法机构和责任人,不仅要进行行政处罚,还要纳入信用体系,在融资、高消费、行业准入等方面进行限制,使其“一处违法,处处受限”。加强公众教育,提升防范意识,普及理性医美观念。通过权威媒体和平台,反复提醒消费者,“熟人”推荐需警惕、“完美案例”可能是“剧本”、“限时优惠”多是陷阱。

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