知识产权律师：进店前混淆不构成商标侵权？20字破解不正当竞争

——隐性使用商业标识的抗辩策略与法律边界

一、案例改编：A化妆品公司与B商行的“关键词争夺战”

A化妆品公司主营彩妆产品，2015年注册“花西子”商标，经多年推广已成为知名品牌。B商行（个体工商户）在电商平台销售同类产品时，将产品标题设置为“花西子同款柔雾唇釉”，并在商品描述中嵌入“花”“西子”等关键词。用户搜索“花西子”时，B商行的产品出现在搜索结果前列，但点击链接后显示的商品详情页未使用A公司商标，且价格仅为正品1/3。A公司认为B商行构成商标侵权及不正当竞争，索赔50万元。

“你的网店仅因关键词关联被起诉，天价索赔如何破解？关键在于厘清‘混淆行为’的边界！”

二、裁判结果与理由：不构成商标侵权，但构成不正当竞争

1. 裁判结果
某法院判决：B商行不构成商标侵权，但违反《反不正当竞争法》第二条，构成不正当竞争，赔偿A公司经济损失8万元。

2. 裁判理由

• 商标侵权不成立：
  B商行未在商品详情页使用“花西子”商标，仅在产品标题中拆分使用“花”“西子”作为关键词，未突出显示或作为商标使用，不发挥识别商品来源的功能。消费者点击链接后即可分辨非A公司产品，无实际误购。

• 不正当竞争成立：
  B商行利用“花西子”关键词的知名度吸引流量，主观上攀附商誉（明知A品牌影响力）、客观上分流客户（降低用户访问A公司产品的兴趣），违反诚实信用原则，扰乱市场竞争秩序。

三、法律分析：为被告量身定制的抗辩策略

上海君澜律师事务所俞强律师提示：

此类案件的核心在于证明被诉行为未导致“实际混淆”，且无攀附恶意。以下是针对被告的三大抗辩路径：

1. 抗辩关键点一：混淆可能性≠实际混淆

• 法律依据：
  《反不正当竞争法》第六条要求“足以引人误认”，但“进店前混淆”（仅搜索阶段混淆）若未延续至交易环节（如消费者进店后即知非正品），则不满足混淆要件。

• 举证策略：

• • 提供网店页面截图，证明商品详情页无权利人商标；

  • 收集消费者评价（如“价格实惠的非正品”），证明无实际误认。

2. 抗辩关键点二：正当使用关键词的“避风港”

• 法律依据：
  若关键词使用属于描述商品特性（如“花西子风格”），或仅为指示商品用途（如“适用于花西子化妆工具”），可主张《商标法》第五十九条的正当使用。

• 操作建议：

• • 在标题中添加“同款”“风格”等说明性词汇；

  • 页面显著位置标注“本店与XX品牌无关”。

3. 抗辩关键点三：权利标识的“影响力不足”

• 法律依据：
  反法保护需以标识“有一定影响”为前提（《反不正当竞争法》第六条）。若权利人无法证明其标识在被告使用前已具知名度，则混淆行为不成立。

• 反击路径：

• • 要求原告提供关键词使用前的知名度证据（如区域销售数据、广告投放量）；

  • 举证自身商品标题使用行业通用词汇（如“西子”为古诗常用词）。

四、被告如何化被动为主动？

1. 事前合规整改

• 关键词筛查：
  定期审查商品标题，避免直接使用他人商标（如将“花西子同款”改为“古风彩妆”）。

• 流量来源多元化：
  减少对单一关键词的依赖，开发原创内容引流（如短视频测评）。

2. 事中证据留存

• 网页快照公证：
  使用“可信时间戳”等工具固定页面证据，证明未突出使用他人标识。

• 消费者调研报告：
  委托第三方机构出具报告，证明无实际混淆（如90%用户知悉非正品）。

3. 事后策略性和解

• 降低赔偿额：
  主张“销售额中仅极小部分源于争议关键词”（需提供平台流量数据）；

• 承诺整改换免责：
  立即修改关键词并书面致歉，换取原告撤诉。

风险提示：具体案件因细节差异可能导致裁判结果不同，请务必咨询专业律师。

俞强律师 争议解决法律服务团队
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• 合同纠纷：买卖、担保、建设工程、房地产开发等合同的订立、履行、违约救济。

• 知识产权与不正当竞争：商标及商业标识冲突、商业秘密侵权、虚假宣传、商业诋毁等。

俞强律师执业机构：上海君澜律师事务所（高级合伙人）
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