新《公司法》视角下股东失权制度及企业管理应对提示

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杨莹

YANG YING

商事审判庭

三级法官助理

法学硕士

（一）适用范围

股东失权制度适用于股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的情形。其中包括未按期缴纳全部出资，也包括未按期缴纳部分出资。对于股东未按照章程规定的日期交付非货币财产出资也属于适用情形，但不包括实际出资的非货币财产的实际价额显著低于认缴出资额的情形。

（二）适用主体

股东失权制度不仅适用于有限责任公司股东，也适用于股份有限公司的发起人。

（三）适用程序

股东失权制度主要包括催缴程序和失权程序。

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催缴程序

董事会作为公司最重要的管理、经营决策机构，了解公司经营、财务状况，基于董事的勤勉义务，董事会负有维持公司资本充实的责任，因此董事会是催缴义务主体。

公司成立或者增资后，董事会应当依法核查股东出资情况，在公司章程规定的出资期限届满后，应当对未足额缴纳出资的股东进行催缴，由公司向该股东发出书面催缴书催缴出资。催缴书中可以载明缴纳出资的宽限期，宽限期自公司发出催缴书之日起，不得少于60日。

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失权程序

宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知，若该股东身兼董事职务则不得参与表决。即使经过催缴程序，公司不是必须向未按时履行出资义务的股东发出失权通知，是否向未足额出资股东发出失权通知，属于董事会商业判断的范畴，董事会应基于公司最大利益为目的判断是否向该股东发出失权通知。失权通知应当以书面形式发出。自失权通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资部分的股权。

（一）法律后果

对于失权股东而言，自失权通知发出之日起，经催缴仍未履行出资义务的股东丧失其未缴纳出资部分的股权，该部分股权对应的股利分配请求权、剩余财产分配请求权、新股认购请求权、表决权等股东权益也同步停止（丧失），其依据章程规定缴纳出资部分的股权则不受影响。虽然失权股东在失权通知发出之日已经实际丧失股权，但是在股权转让变更登记或者减资变更登记完成前，失权股东仍然是登记在册的股东，对于公司债权人仍有公信力，公司内部决议并不具有对抗外部公司债权人的效力，因此在此期间公司债权人仍可向失权股东主张承担出资不实责任，失权股东不能以其仅为名义股东为由免责。

对于公司而言，股东失权后，失权股权将收归公司作为库存股进行管理，公司应当依法转让该股权，或者相应减少注册资本并注销该股权。若公司决定将失权股权转让，由公司作为转让方，决定股权的受让方和转让价格，有限责任公司的其他股东享有优先购买权。股权转让价格不能低于该股权对应的股本，受让方支付的股权转让对价直接进入公司，充实公司资本。如果受让人支付的对价低于股权对应的股本，则不足部分应予减资。若公司决定减资，应当依照法定减资程序进行减资，若减资程序不合法，股东及负有责任的董监高应当承担相应的违法减资后果。值得注意的是，因股东失权导致的减资属于法律另有规定情形，不受等比例减资原则的限制，公司其他股东无需按照出资或者持有股份的比例相应减少出资额或者股份。

对其他股东而言，若公司在6个月内未转让或者注销失权股权的，则由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资。在此情形下，公司其他股东承担兜底、强制的出资补足责任，其他股东在出资后相应获得失权股权。至于“其他股东”的范围，在失权通知发出之日起，未缴纳出资股东即丧失未履行出资义务部分的股权，此时公司其他股东就负担附生效条件的出资义务，生效条件为公司未在6个月内转让或者注销失权股权，因此，“其他股东”的范围应为失权通知发出时的公司登记在册的其他股东。

（二）救济程序

考虑到股东失权制度是对股东权利的剥夺，将对股东利益造成巨大影响，因此新《公司法》第52条第3款赋予股东提起异议的权利，股东对失权有异议的，应当自接到失权通知之日起三十日内，向人民法院提起诉讼。

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原告

失权股东对于股东失权之诉当然享有诉的利益，应以失权股东为原告。

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被告

鉴于股东失权系经董事会决议，以公司名义向股东发出失权通知，所以股东失权之诉应以公司为被告。

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诉讼内容

原告可就失权股东是否应当失权以及部分失权情况下失权范围应否变更提起诉讼，具体包括实体上失权股东是否真正存在经合理催缴后仍不履行出资义务的情形，以及程序上催缴程序和失权程序是否符合法律规定。

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起诉期限

股东提起股东失权之诉有30日的期限限制，自股东接到失权通知之日起计算，超过该期限，法院不予受理，已经受理的，法院应当驳回起诉。

《公司法解释三》第17条规定，有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格。该条规定确定了股东除名制度，股东除名制度与股东失权制度有一定的相似性，二者设立的初衷均在于完善公司股东瑕疵出资责任体系框架，且在股东丧失全部股权的情况下实质效果等同于股东除名，但是股东除名制度的适用范围、适用程序等又与股东失权制度存在区别，具体如下：

综合上述区别，可以看出股东除名制度仅限定在完全未履行出资义务的极端情形，而股东失权制度在适用情形和适用主体方面，对于股东除名制度涵摄范围以外的适用情形进行了填补，更好地完善了股东出资监督制度，督促股东尽快出资，保证公司资本充实。此外，股东失权制度细化了适用程序，明确了催告主体、催告形式及催告宽限期等，从操作层面提供了更为清晰和可行的路径，在法律后果上，对于部分履行出资义务的股东而言，亦做到“过罚相当”，弥补了股东除名制度适用上的缺陷。

股东失权制度是针对股东出资行为的规制手段，确保公司资本的真实性和完整性，公司可有效利用股东失权制度完善公司治理、充实公司资本。

（一）完善公司章程及规章制度，采取合理措施解决出资不实问题

公司可根据新《公司法》的相关规定，在公司章程及规章制度中细化核查、催缴股东出资及股东失权决议、通知的规则，并将相应董事职责落实到位，便于董事在日常管理中实践操作。

由于董事会是新《公司法》明确的核查催缴出资义务主体，董事会未及时履行核查催缴出资义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。在发现股东出资不实的情况后，董事不仅需要依照法律和章程的规定催促股东及时缴纳出资，还需在股东经合理催缴仍不缴纳时采取合理措施解决出资不实问题。建议可分情形采取如下措施：

➣ 如果股东没有出资意愿但具备出资能力时，可依照法定程序限制股东权利，敦促股东履行出资义务，还可采取诉讼手段强制该股东缴纳出资。如果该出资不实股东系有限责任公司设立股东，可以要求设立时的其他股东与该股东在出资不足的范围内承担连带责任。

➣ 如果出资不实的股东有出资意愿但是暂时没有履行能力，可以代表公司与该股东及其他股东协商，依法采取延长出资期限、进行部分减资等方式解决出资不实的问题。

➣ 如果确定该股东无履行出资义务能力，则启动股东失权程序或者股东除名程序。

（二）综合考虑公司情况和股东情况，立足公司利益最大化和股东平等原则判断是否发出失权通知

在确定启动股东失权程序的情况下，是否向股东发出失权通知，由公司董事会决议。董事会可综合考虑公司经营情况和偿债能力、该股东情况、失权股权的处理以及其他股东出资能力等因素，基于公司当下最大利益决定是否发出失权通知。不可否认，不同股东在商业信誉、社会影响力、支付能力、对公司的过往贡献及未来潜在的贡献等方面存在区别，公司在对股东情况进行考察时，亦可将上述因素纳入衡量范畴。但在公司存在多个未按期缴纳出资股东时，基于股东平等原则，公司董事会在决定失权时，应当对同等条件股东给予同等对待，不能选择性针对个别股东。

（三）在股东失权后及时管理失权股权并相应调整资本结构

股东失权后，公司有义务在6个月内对失权股权进行转让，或者减少相应注册资本并注销股权。公司不应长时间持有本公司股权，导致公司预期资本情况优于实际情况，违背资本维持原则。在法律法规对于公司资本结构有特殊规定的，公司还需相应对资本结构进行调整，确保公司资本结构符合法律法规规定。

值班编辑：郭葭