最高院：房产抵押未办理抵押登记的，担保人要承担什么责任？

作者：周军律师.

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《民法典》的规定，以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产（包括建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权等）或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。

这表明，对于特定的抵押物，登记是抵押权生效的法定要件。

那么，房产抵押未办理抵押登记的，担保人要承担什么责任？

最高人民法院指导案例《中信银行股份有限公司东莞分行诉陈志华等金融借款合同纠纷案》中明确：

以不动产提供抵押担保，抵押人未依抵押合同约定办理抵押登记的，不影响抵押合同的效力。债权人依据抵押合同主张抵押人在抵押物的价值范围内承担违约赔偿责任的，人民法院应予支持。

据此，即使抵押人未办理抵押登记，仍应在抵押物的价值范围内承担违约赔偿责任。

从法理角度来看，抵押登记的主要目的是为了公示抵押权的存在，保护交易安全。通过登记，第三人可以清楚地了解抵押物的抵押状况，避免出现抵押物被重复抵押或者在不知情的情况下进行交易等复杂情况。

如果未办理抵押登记，但抵押合同本身如果符合法律规定的有效要件（如双方具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律和社会公共利益等），那么抵押合同久是有效的。在这种情况下，担保人可能需要承担违约责任。

当债权人对于未办理抵押登记存在过错时，担保人的责任可能会减轻。

例如，债权人在明知抵押物需要办理登记手续却故意拖延或者拒绝配合办理，导致未能登记，担保人可能只需要承担部分责任或者在其过错范围内承担责任。

如果是担保人的原因导致未办理抵押登记，如故意隐瞒抵押物的真实情况、拒绝履行登记手续等，担保人应当承担相应的赔偿责任。

例如，担保人甲为了逃避抵押责任，故意不提供办理抵押登记所需的文件，致使抵押登记无法完成，甲应对债权人因此遭受的损失承担赔偿责任。

若债权人和担保人对于未办理抵押登记都有过错，应当根据各自的过错程度分担责任。

例如，债权人没有及时催促担保人办理登记，担保人也没有主动履行登记义务，双方的过错行为共同导致了抵押权无法设立，那么在确定责任时，要根据具体的过错比例来划分责任范围。

因此，抵押担保未办理抵押登记时，担保人是否承担担保责任不能一概而论。需要考虑抵押合同的效力、双方的过错程度以及抵押物的性质等多种因素。

在实际的经济活动和法律实践中，为了保障各方的合法权益，当事人应当严格按照法律规定办理抵押登记手续，避免因未登记而产生的复杂法律纠纷。

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