当今时代，“创业”成为越来越多人“造富梦”的选择之一，但这并不是一件简单的事。“创业失败”相信不少人都有所耳闻，但新公司在发起设立阶段就失败，或许有的朋友还并未听说过这类事件。
在现实生活中，由于种种因素的存在，经常会出现发起公司设立失败的情形，因而引发一系列纠纷。那么，如若公司设立失败，投资人能否请求全额返还投资款呢？近期，在上海一湃律师事务所承办的案件中就有这么一起纠纷案件。
案例概述：
张三与李四签署《公司设立协议》，拟共同成立A有限责任公司，以A公司的名义经营途虎养车加盟店。
双方在《公司设立协议》中约定投资款由李四转至张三银行账户，由张三办理A公司注册事宜，A公司由张三负责经营管理，公司注册地址同门店地址，位于上海闵行区。
李四将投资款转给张三后，张三迟迟未注册公司，反而以B公司的名义在门店地址上经营。李四多次催促张三设立A公司未果，张三以门店已正常运行为由拒绝返还投资款。
随后，上海一湃律师事务所律师接受李四委托，起诉张三要求返还全部投资款及利息，最终法院全部支持了我方的诉讼请求。
一湃解析
结合本案的办案经验，上海一湃律师事务所律师认为处理此类案件，需考虑以下两大问题：
1. 本案应由哪个法院管辖？
与本案具有密切联系的地址有2个，一个是《公司设立协议》约定的门店地址，上海闵行；另一个是被告张三的住所地，上海嘉定。由于二人签署的《公司设立协议》中并未约定管辖条款，该案件的管辖法院存在争议。
根据《中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）》第26条规定，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。
- 有的律师认为，即便A公司并未设立，但《公司设立协议》约定的公司住所为上海市闵行区，若本案定性为公司设立纠纷，本案应当由上海市闵行区人民法院管辖。
- 有的律师认为，本案不属于公司设立纠纷，应当按照一般地域管辖的方式确定法院。
经一湃律师事务所律师检索，类似案情的案件，有按公司设立纠纷处理的，有按其他合同纠纷处理的，有按股东出资纠纷处理的，各不相同，尚未形成一致意见。
一湃律师事务所律师认为，对于原告而言，可以按照有利于诉讼的方式灵活选择管辖法院；对于被告而言，可以按照不同的解释，提出管辖权异议，拖延诉讼进程。
2. 李四是否有权解除合同，要求返还全部投资款？
张三并未按照合同约定设立A公司，并不必然导致李四有权解除《公司设立协议》，也不必然导致张三需返还全部投资款，还需结合以下3个问题具体分析：
（1）《公司设立协议》是否约定A公司的设立期限？
本案中，因《公司设立协议》并未约定设立A公司的期限，同时张三有补救的可能性，合同目的仍然可能实现，因此李四在未催告张三在合理期限内设立A公司的情况下，不宜解除《公司设立协议》。
本案中，经一湃律师向张三发出限期设立A公司的律师函后，张三仍未设立A公司，李四起诉要求解除《公司设立协议》获得法院支持。
（2）本案中，张三、李四是否构成事实上的合伙关系？
假设，张三以B公司的名义经营门店，投资款用于该门店的装修，采购原材料，同时张三定期将投资款的使用情况、门店的经营情况告知李四，李四定期从门店内获得分红。即便后续门店亏损，李四也不能以A公司未设立为由，要求张三返还投资款。
因为此时张三、李四已形成事实上的合伙关系，需共担风险、共享收益。详见案例（2014）闵民二（商）初字第1466号。
本案中，张三并无证据证明其将投资款的使用情况、门店的经营情况告知过李四，也无证据证明李四参与了门店的经营管理，李四也未从该门店获得收益，张三以双方成立合伙关系的抗辩未获得法院支持。
（3）是否发生了开办费用？
假设张三为设立A公司，实际支出了场地租赁、装修、人员招聘等费用，双方需对A公司设立过程中产生的费用进行结算，对未使用部分的投资款，应予返还。
本案中，一湃律师事务所律师认为，张三为门店的各项支出，系其自行经营门店产生的费用，与李四无关。法院最终采纳了一湃律师的观点，要求张三全额返还投资款。
结语：
前事不忘，后事之师。结合本期案例，为避免发起人之间的潜在纠纷，公司发起人签署《公司设立协议》时，一湃律师事务所律师建议注意以下事项：
- 约定办理公司设立登记的责任主体；
- 约定设立公司的期限及逾期的法律后果；
- 出资款建议等公司成立后，缴款至公司账户，因公司设立过程中需要支出的，建议少量多次，避免一次性将出资款转至某发起人的个人账户；
- 约定争议解决条款，约定公司设立失败时的责任承担，约定管辖法院。
本文由上海一湃律师事务所（021-80127127）唐连发律师原创撰写。
- 唐连发律师还同时拥有注册会计师、准保荐代表人等职业资格，在商事诉讼、公司法相关业务、不良资产处置、税务筹划等领域具有丰富的执业经验；
- 擅长以“法律逻辑+财税逻辑+业务逻辑”的综合性思维为客户提供全面、可行的解决方案。
关于公司设立或是合同签订，如若您也遇到相关纠纷，或是您的情况较为复杂，欢迎与一湃律师事务所唐律师咨询！
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