走进刑法殿堂：掏鸟判10年半，强奸4年半，差距哪里来？

　　案件回顾

　　N年前，某校大一学生闫某和同乡王某，在某村先后掏了两窝小鸟共16只，分别卖给三个县市的买鸟人。经鉴定，16只小鸟均为国家二级保护动物燕隼。闫某因此获刑10年6个月。

　　某地民警张某酒后查办一组织卖淫案时，将一名有嫌疑，并有容留他人卖淫前科的女性单独留在酒店房间内，并多次与其发生性关系，后被该女控告强奸、殴打。张某因此获刑4年6个月。

　　罪名及刑罚

　　《中华人民共和国刑法》第341条规定了非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪、非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪。非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

　　《中华人民共和国刑法》第236条规定了强奸罪。以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

　　案件分析

　　定罪量刑应当符合罪责刑相一致的原则，即行为人的犯罪与应当承担的刑事责任和接受的刑事处罚应当统一，定罪还需符合该罪的犯罪构成。下面我们来分别分析下两个案件的不同。

　　一、闫某判处有期徒刑10年半是怎么来的呢？

　　1、首先，燕隼为国家二级野生保护动物，闫某从事了猎捕、贩卖的行为，且数量巨大，符合客观和客体要件。其次，闫某达到了法定年龄，已有刑事责任能力，且智力状况正常，符合该罪的主体要件。最后，闫某明知是国家野生保护动物，为了牟利仍然进行猎捕和贩卖，符合主观方面要件。#带你走进刑法殿堂#

　　2、本案的一个焦点问题是：一个大一学生是否明知燕隼是国家保护的野生动物呢？因为本案的主观要件为故意，过失不构成本罪。据办案人员透露，闫某是"XX鹰猎兴趣交流群"的一员，曾经非法收购凤头鹰一只(后转手出售);被告人在网上兜售时，特意标注信息为"阿穆尔隼"。还有，依据出售的价格也可以判断行为人是否明知，这些鸟出售价格基本在150元每只，普通鸟是很难有人出到这个价格的。

　　3、就16只鸟，为何判这么重？根据刑法第341条第1款和最高法相关司法解释，非法收购、运输、出售国家二级保护动物隼，6只到9只就是情节严重，须处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;10只以上的，属于情节特别严重，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。且闫某身犯两罪，因此适用数罪并罚。

　　二、张某犯强奸罪为何只判4年半呢？

　　1、首先，张某违背了该女的意志，强行与其发生性关系，符合强奸罪的客观和客体要件。其次，张某当然具备刑事责任能力，符合主体要件。最后，张某的目的很明确，符合主观故意的要件。因此，张某构成强奸罪。

　　2、本案的焦点有两个。其一，酒后神志不清是否需要承担刑事责任？我国《刑法》第18条第4款规定：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任”。也即即使张某酩酊大醉，对于定罪量刑是没有从轻、减轻或者免除情节的。其二，张某辩称被害人全程没有反抗，是否自愿？从本案双方的所处时间、空间、地位的对等性上来看，案发当时张某以办案人员的身份对其进行单独的审讯盘查，双方所处地位不平等，其想反抗而不敢反抗也是有可能的。经法医人身检查，被害人面颊部红肿、右手手背靠近手腕部青紫、右腿膝关节上方内侧青紫；被告人张某左侧腰背部自上而下有三处伤痕，右侧背部有一处伤痕。因此，结合以上及被害人坚称不是自愿的情形，足以认定张某违背被害人意志，实施了犯罪行为。

　　3、强奸才判4年半？首先，被害人不是未满14周岁的未成年人，不存在这个从重情节。其次，不具备刑期升档的情节，犯罪对象仅为1人，没有当众，没有多人，也没有造成重伤、死亡的严重后果。2017年3月9日，最高人民法院发布关于实施修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》的通知。文中指出，强奸妇女一人的，可以在三年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点，情节恶劣的，可以在十年至十三年有期徒刑幅度内确定量刑起点。依此，判处张某有期徒刑4年半也是在该意见的范围之内的。

　　结语

　　刑法的认知有时和民众的朴素情感是保持一致的，有时又是有沟壑的。正如博登海默所讲的：“正义具有着一张普罗透斯似的脸,变化无常,随时可呈现不同形状,并且具有极不相同的面貌”。

　　读完本文，你有什么感受呢？