拐卖两性人，怎么定罪？

拐卖人口犯罪始终是刑法严厉打击的重点。在司法实践中，曾出现过这样一个特殊的案件：被告人以出卖为目的，将一个“女子”拐走卖掉，事后却发现受害人并非真正的女性，而是一个在生理上兼具两性特征的双性人。这一案件引出了一个引人深思的法律问题——拐卖两性人，该如何定罪？

本文结合刑法条文和最高人民法院的权威裁判规则，对此进行解读。

刑法第240条的适用前提

《中华人民共和国刑法》第240条规定，拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有拐卖妇女、儿童三人以上、奸淫被拐卖的妇女等八种加重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

该条款目前将犯罪对象限定为“妇女”（年满14周岁的女性）和“儿童”（不满14周岁的男女儿童）。这就带来了一个问题：两性人不属于典型的生物学意义上的女性，刑法是否能够涵盖这种情况？

罪刑法定：明知是两性人，不构成本罪

根据罪刑法定原则，法律没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处罚。对于行为人明知对方是年满14周岁的两性人，仍然以出卖为目的实施拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转等行为的，不能以拐卖妇女罪定罪处罚。

最高人民法院刑事审判参考第77号指导案例“张世林拐卖妇女案”确立了裁判规则：两性人是指“由于胚胎的畸形发育而形成的具有男性和女性两种生殖器官的人”。如果行为人明确知道对方是两性人仍然实施拐卖，从犯罪构成的角度分析，拐卖妇女罪的犯罪对象必须是妇女，这种情形下欠缺犯罪对象要件，依据罪刑法定原则，不应构成拐卖妇女罪。

对象错误：误认为是女性，构成拐卖妇女罪（未遂）

不过，如果行为人对犯罪对象产生了认识错误——即行为人以为对方是女性，但实际上对方是一个两性人，在这种情况下，法律评价就有所不同。

根据第77号指导案例的裁判规则，对于行为人因对犯罪对象的认识错误，误将两性人视为妇女而予以拐卖的，属于刑法理论上的对象不能犯未遂，仍然应以拐卖妇女罪定罪，但属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

其法理在于：行为人主观上具有拐卖妇女的故意，客观上实施了拐卖行为，只是因为对犯罪对象的特征判断出现了错误，导致无法达到犯罪既遂状态。这种认识错误并不影响犯罪故意的成立，社会危害性同样是真实存在的，故应当承担相应的刑事责任，只是在量刑上与既遂有所区别。

我国刑法“去性别化”的趋势与出路

上述裁判规则虽然解决了当前司法实践中的问题，但将一个刑法上应当严厉打击的拐卖行为，仅因被害人被证明是两性人就无法以既遂定罪，无疑存在一定的遗憾。这也引发了学界对刑法“去性别化”的热议。

有学者指出，依据罪刑法定原则，目前在我国拐卖14周岁以上男子的行为尚未得到同等力度的惩处，因此拐卖妇女罪有必要进行“去性别化”改造，即将犯罪对象扩大为包括14周岁以上的全体人员，将罪名修改为“拐卖人口罪”。

事实上，1979年刑法曾规定过拐卖人口罪，犯罪对象是“人口”，不限定性别。有学者呼吁，恢复拐卖人口罪的立法模式，将拐卖妇女、儿童罪及收买被拐卖的妇女、儿童罪等罪名的犯罪对象扩大至14周岁以上的所有性别，方能实现刑法对不同性别主体人格尊严和人身自由平等保护的目标，从而真正体现宪法所确立的法律面前人人平等的基本原则。