智仁原创 | 有限公司股权转让中受让方若干关注要点探析

由于有限公司股权转让过程中，因为转让的主体、标的、程序、责任等问题的千变万化、错综复杂，现实中存在各种特殊的法律没有明文规定或争议性的问题，作为受让方应关注其中的各种或然障碍与风险。结合2023年修订、2024年7月1日施行的《公司法》（以下简称：新公司法）及相关规定，笔者特在本文就股权转让中的部分问题进行探析。本文所探讨的公司类型仅限有限公司。

一、存在出资瑕疵或其他出资问题时，股权转让方、受让人的责任问题

（一）转让方将股权转让时，认缴注册资本未实缴但认缴期限尚未届满的，转让方对公司的债务是否仍应在出资义务范围内承担责任

根据新公司法及相关司法解释规定，自2024年7月1日新公司法施行后，虽然股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，应由受让人承担缴纳该出资的义务，但若受让人未按期足额缴纳出资的，转让方仍应对受让人该出资承担补充责任。

但对于2024年7月1日前的股权转让，转让方对于未届满出资期限的出资义务并非就不用承担出资责任，首先，也应审查股权转让时标的公司是否不能履行债务，若原告未举证证明标的公司自身不能履行债务，要求股东承担责任的应被驳回。若确实标的公司在股权转让时自身不能履行债务的，可以认为存在逃避债务的目的，即使认缴期限未届满，仍可判决转让方对公司的债务在出资义务范围内承担责任，否则股东或将滥用公司法人独立地位和变相的利用认缴制度逃避债务，不利于保护债权人的利益。

（二）受让的股权虽已出资，但存在出资瑕疵（比如逾期出资、虚假出资）、抽逃出资的，受让人的责任如何？

有限责任公司的股东虽已出资，但存在出资瑕疵（主要包括逾期出资、虚假出资）转让股权的，如果受让人对此知道或者应当知道，债权人可要求股权转让方履行出资义务，并主张受让人承担连带责任，而如果受让人不知道且不应当知道，应由转让人承担责任。

因此，首先要审查受让人知情与否，包括是否应当知情，若确不知情也不存在应当知情情形的，受让人没有连带出资责任。当受让股东知道或应当知道所受让的股权系瑕疵股权，应由其与原始股东承担连带责任，且即使受让股东已经足额支付了股权转让款，仍不能免除其作为具有过错的受让人向公司或者债权人应承担的责任。

（三）转让方存在出资瑕疵（逾期出资、虚假出资）、抽逃出资的股权转让，受让人如何追究转让方责任

首先，受让人可以依据合同法，按照双方的股权转让协议及股权转让时的告知情形，确定受让人是否可以向转让方追责。若转让方并未告知或有意隐瞒转让存在出资瑕疵（逾期出资、虚假出资）、抽逃出资的股权的，受让人可自行起诉追究转让方股东的抽逃出资责任。

其次，受让人也可以通过目标公司起诉转让方追究转让方的责任，当存在虚假出资、抽逃出资情形下，作为目标公司有权起诉要求股权转让方补足出资或返还被抽逃的出资，此时，公司获得相关的出资款项时，作为受让方的利益也相应得到了补偿。

二、股东的优先购买权问题

（一）关于公司是否可以股东会决议方式予以剥夺股东的优先购买权

问题：在股权转让给新的股东的情况下，由于部分中小股东不同意引入新股东，可能会行使优先权从而影响股权转让。为避免出现这种情形，大股东能否利用手中超过三分之二的表决权，修改章程，强行规定股东无优先购买权？

我们认为有限公司重在人和性，股东之间有着一定的了解、认可对于公司发展更为有利，公司的事务通常可以多数决，但股东的某些权利不适用多数决的原则，譬如分红权、表决权、优先购买权等，股东之间天然存在利益冲突，假使可以让大股东利用多数表决权来决定中小股东的优先购买权，则小股权的权利根本无法保障，小股东也无投资入股的热情，实际上也是对公司的损害，因此，大股东不能强行以多数决通过决议，修改章程以剥夺股东的优先购买权。

（二）那么如果公司股东会强行通过上述剥夺优先购买权的决议，该决议的效力如何

我们认为该股东会决议无效。

首先，该情形不属于可撤销决议，可撤销决议通常是适用于诸如会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程，可见剥夺购买权的决议与这些情形无必然关系。

其次，公司股东享有优先购买权是公司法明确规定的基本权利之一，非依法放弃或视为放弃情形外，公司或其他股东无权强行剥夺，强行通过剥夺优先购买权的行为违反了公司法，侵害股东的权利，故此种情形属于内容违反法律、行政法规的无效情形。

三、部分股东不配合进行股权变更的处理

（一）股东会决议以多数表决通过，但部分股东不配合签字导致办理股权变更登记障碍的对策

问题：当股东之间对股权转让事项存在争议时，但部分股东拒绝在股东会决议上签字或盖章的，如何处理？

在新公司法施行前，股权转让给股东以外的人，应当经其他股东半数以上同意，故有些不同转让的股东就故意刁难，不在股东会决议上签章，此时，即使表决权达到公司法、章程规定的比例，股东会决议有效，但实践中很多地方市场监督管理局常以没有全部的股东、董事签字为由，不予办理相关的备案登记，那么此时就对股权转让变更登记形成障碍，转让双方可以考虑诉至法院确认相关股东会决议的效力，然后以该生效判决书至相关部门办理股权转让变更登记手续。也有的市场监督管理局可以凭公证书进行办理，需要将召开股东会发起、表决整个流程用公证书进行公证，证明其程序合法。不管怎样，都对股权转让提高了门槛、增加了成本及风险。

而根据新公司法第八十四条，取消了上述需其他股东半数以上同意的规定，而改为将股权转让的数量、价格、支付方式和期限等事项书面通知其他股东，以便其他股东形成优先购买权，并且还规定有限公司的股权转让的股东应书面通知公司变更股东名册以及办理变更登记，此时，若标的公司拒绝或者在合理期限内不予答复的，股权转让人、受让人可直接向人民法院提起诉讼要求办理上述变更手续。

（二）其他股东要求行使优先购买权的，此时转让股东能否放弃转让股权

我们认为应准许转让股权的股东放弃转让。因为是否转让股权属其权限范围，他人不能强行购买，且双方亦未达成转让的合意。当然如果公司章程有相关规定或者全体股东有相关约定的，也是可以主张优先购买的。

如果因转让方原因导致不能转让的，因其他股东为此可能有损失，此时则可要求转让股东赔偿其损失合理的，比如筹款利息损失。

四、应关注公司章程对股权转让事项进行哪些特殊规定

公司章程可以对股权转让进行一些规定，相关的规定是否有效也就成为诉讼双方争议的焦点问题，有一些规定为法律法规允许，有一些则违反了法律法规而无效。

总的来说，公司章程通常可以对下面几种情形进行规定：

（一）可以进行更简捷的规定

比如完全取消优先权的限制，则股东之间可以随意转让，也可以转让给股东以外的第三人，而不必征询其他股东的同意。

（二）可以对转让程序作出更繁琐、复杂的规定

比如因为出于对人和要求，要求公司股东成员需要保持较高的稳定性时，可规定股权转让的一些前提条件，例如须经全体股东的同意、只能对内转让等。

（三）可对转让的实质条件作出更苛刻的规定

可规定必须进行转让的情形，比如有一些公司进行员工或其他人员股权激励，可规定股东担任公司职务、必须受聘公司等，同时通常规定相应人员在解除劳动关系、解除聘用关系时须转让股权，还可以规定违反竞业限制时必须转让股权；

可以约定股权转让价格，比如上述员工股权激励回购情形下，一般会同时约定股权回购时的价格，比如约定按授予股权激励时的的股权价值确定或按回购时的公司净资产价值确定；

可以规定转让的期限，比如规定要求某些股东在公司成立后数年内不得转让股权。

但某些章程的规定则会因违反法律法规而无效或可撤销，比如规定绝对禁止股权转让、不得继承等，涉嫌违反公司法而无效，此时股东可以提请修改公司章程，当然也可以向法院提起确认公司章程无效的诉讼。

五、 代持股的股权转让

（一）显名股东转让股权的，合同效力、转让效力如何？

首先，关于合同效力，显名股东根据工商登记为股东，具有对外的公示效力，作为善意的相对方而言，并无法判断亦无须判断是否存在隐名持股情形，合同为合法有效。而对于转让双方明知存在隐名持股，而故意串通损害实际出资 人即股东利益的，则应作为无效处理。

关于转让效力，显名股东（名义股东）擅自将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分的，要审查受让人受让时是否善意的，即相关股权是否有代持的情况是否知晓，如果明知系代持的而受让的而未经实际股东的认可或授权，即不属于善意第三人，股权转让合同的效力就有瑕疵。另外，还要从转让价格看是否以合理，如果明显低于市场价转让的，也可作为认定非善意受让人的依据。最后，相关的股权是否已依照法律规定进行变更股东名册变更、是否进行工商登记等可以确认股东身份变更的手续。

六、关于分红、债权债务的处理

（一）关于股权转让并办理股东变更登记后，原股东可否主张转让之前的利润分红

首先应由双方进行约定，有约定的应按约定；如果没有约定的，则要审查原股东是否丧失了股东资格，在办理了股东身份取得或丧失的相关手续，原股东应不得再主张包括分红权在内的任何股东权利，因此，也就不能向公司主张之前尚未决议分配的分红。另外，即使转让双方约定相关的分红归属股权转让方，如果已经办理了股东身份取得或丧失的相关手续的，也只能通过受让股东先参与分配，再由受让股东将所得分红给予股权转让方。

对于公司而言，我们认为应视股权转让的时间点，是在公司决议中明确分红分配方案之前还是之后，若股权转让之前已明确分配方案而尚未支付的，应归属转让股东而非受让股东。

（二）关于股权转让可否约定公司的债权债务由某方承担

股权转让双方可以约定，但应履行一些必要的程序，因为公司的债权债务不同于股东自身的财产，债权归属于公司的，作为股东不得随意处置，但可以经相应的程序进行债权的转让，比如债权转让程序，签署债权转让协议，并通知债务人，且不能无偿或不合理价格把公司债权转归股东所有损害公司利益，而债务的转转则应取得相对一方的同意方能生效。

程俊

浙江智仁律师事务所

高级合伙人

·主要领域

商事争议解决、公司法务