慈溪律师-慈溪刑事律师陈亮：以案释法303 复制游戏软件入刑案

实质性相似，是在司法实践中用来判定行为人是否侵害了著作权的方法，主要有3种：

以案释法303 复制游戏软件入刑案

一．案情简介

苏某是一家网游公司的部门经理，未经公司同意，私自安排程序员、美编对公司M将、象棋等游戏软件作品进行程序加工和图片更换，并将软件更名后，上传至应用商店，获利36万余元。经鉴定，苏某上线的两款游戏软件与其公司软件的源程序代码90%以上相同，主要运行界面的相似度也在90%以上。

一审法庭经审理认为，苏某所在公司，已取得M将、象棋等游戏软件的相关权利证书，苏某未经公司同意，私自对两款游戏软件作品进行[复]制、修改后，上传至应用商店，数额巨大，认定苏某犯侵犯著作权罪，判处徒刑3年，并处罚金10万元；违法所得36万余元予以追缴。苏某不服提出上诉.

二审法庭经审理认为，苏某所在公司，对其两款游戏软件进行了著作权登记，依法享有著作权。经鉴定比对，苏某上线的游戏软件与其公司软件，在源程序代码和程序运行的主要界面方面，有90%以上的相似度，构成“实质相似”，不能用“巧合”进行合理解释。原审判决定性准确、量刑适当，维持一审判决。

二．案件的警示

知识产权是一种智力成果，只有法律对这种智力成果实行了保护，才能真正调动人们的创造主动性，从而促进社会资源的优化配置。

但是，侵犯知识产权犯罪还是不断出现。据高检公布的数据，去年全国检察机关共批准逮捕侵犯知识产权犯罪四千五百多件，七千八百多人，同比分别上升十六点八和九点二；共诉侵犯知识产权犯罪六千五百多件，一万四千多人，同比分别上升十二点三和十五点四。对侵犯知识产权的犯罪，给予重拳出击。

高法为此还专门编发了2021年度10大知识产权案件和50件典型知识产权的案例，对诸如：如何认定“未经授权”、如何认定侵害技术秘密、如何认定侵害技术秘密案件的损害赔偿、如何推进民事侵权救济与刑事犯罪等法律适用问题，都作了明确说明。彰显了严格依法保护知识产权、严厉打击侵权行为的鲜明司法态度。

上面二审提到的实质性相似，简单地提一下：实质性相似，是一种在司法实践中，用来判定行为是否侵害了他人著作权的方法，具体有3种，即普通观众测试法、抽象测试法和内外部测试法。这里不一一展开了，有兴趣的可以百度搜索一下。

三．相关法律

1.两高有关办理知识产权刑事案件的司法解释规定：[复]制发行者不能提供获得著作权人许可的相关证明材料的，可以认定为“未经著作权人许可”。

2.刑法规定，犯侵犯著作权罪的，违法所得数额较大的，处3年以下徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大的，处3年以上7年以下徒刑，并处罚金。