不想替人还钱！可以不承担保责任吗？

大状说：2017年年初，债务人宏某向债权人严某借款100多万元资金周转，叶某应严某与宏某的请求，在借据的担保人处签字。现在债权人严某找来，说债务人没有归还这笔借款，要求他承担担保责任。

“有约必守，一诺千金”，但叶某心里觉得很冤，他能否不承担责任？

【案件详情】

债权人严某、债务人宏某和叶某是从小一起长大，知根知底。严某所承接工程，绝大部分是交给债务人宏某具体施工。当债权人严某、债务人宏某找叶某签字时，已经拟好借条，借条上没有还款日期，没有约定利息 ，说只是希望老熟人叶某作为见证人在担保人这一栏签字。
因为债权人严某每年支付给债务人宏某劳务费、材料费都会超出借款金额，这笔借款，相当于严某预付给宏某工程款，事后会在工程劳务费、材料费中抵充，不存在债务人还不了款的事由，基于这样的事实，叶某才在担保人这栏签字了，自认为做了个顺水人情的好事。
这三年过去了，本以为这一页早已翻篇，没想到还被要求承担担保责任。
叶某向债务人宏某了解情况，宏某说，他和严某之间的帐还没在算清，这期间严某还以月息2分收取利息，他已经给了近六十万元利息，而且一直在严某处负责工程施工。
听到这里，叶某更像吃了一个苍蝇样别扭，又说不出一个所以然，就找来了律师咨询。

【律师分析】

律师认为，就此案而言，债权人要求担保人承担担保责任还是有一定的难度，相反担保人想免除责任是可以找到一些法律依据。

首先，从担保法上分析：担保人确应承担责任，而且是连带担保责任。因担保事实发生在2021年1月1 日之前，没有约定一般担保还是连带担保，推定为连带担保。没有约定还款期间，担保期间从债权人要求债务人履行债务的宽限期起计算6个月【《担保法司法解释》三十三条，《民法典》692条】。
这三年来，债权人严某何时向债务人宏某讨要过，从宽限期到目前向担保人主张权利，有没有超过法定担保期限六个月？从债务人宏某提供的信息得知，应当讨要过很多次，否则就不会有利息支付一事。无论是旧《担保法》还是新《民法典》，未在在保证期限6 个月内向保证人举张权利时，保证人免责。

其次，担保人的真实的意思表示来看：担保人、债权人、债务人三方相识已久。债权人是债务人的发包人，债务人是一直债权人工程的实际施工人。此笔借款，债权人与债务人早就协商一致，系预付工程款，只是用借条形式加以确认而已。要保证人提供担保时债权与债务人也明确告知：这一保证只是相当于见证人。签于债务人是债权人工程的实际施工人，不存在债务人不能还清借款的情况，熟知这一情况，保证人才愿意在保证人栏签字，真实意思是见证人，并非愿意承担保证责任。

第三，从借据的内容：借条上并未约定利息。可据债务人告知：债权人三年以来，一直以月息2分收取利息（注意月息2分利率目前已经超过法律保护的上限。）利息是借据重要内容。《担保法》第二十四条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意。”【《民法典》695条，债权人与债务人协议变更主合同，未经保证人书面同意，减轻债务的，保证人仍对变更后的债务承担保证责任，加重债务的，保证人对加重的部分不承担责任】
债权人与债务人私自约定利息，就是“协议变更主合同”，未经担保人书面同意，按旧法，保证人免责，按新法，在债务人归还利息部分，保证人免责。

第四，从债权人与债务人人实际的经济往来看：三年多来，债务人和债权人一直存在合作关系，有着若干次经济往来。无论是债权人欠债务人工程施工款，工程材料欠款，此笔债务早就应当相互抵销而清偿，担保人的责任随之消除。债权人、债务人迟迟不清偿，就可理解为“债权人与债务人相互串通，损害担保人的利益”，根据《担保法》第三十条，主合同当事人双方串通，损害保证人利益，保证人不承担民事责任。【《民法典》154条行为人与相对人恶意相互串通，损害他人的合法权益的民事法律行为无效。】。保证人可以抗辩，债权人与债务相互串通，担保行为无效

第五，从法律规定的抗辩权、抵销权来看，担保人可以代行债务人的抗辩权。【《担保法》第20条《民法典》701条】:一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的,保证人仍有权抗辩。【《民法典》702条】：债务人对债权人享有抵销权或者撤销权，保证人可以要求在相应的范围内拒绝承担保证责任。
本案中债权人严某要求担保人叶某承担责任时，叶某可以行使保证人的抗辩权和抵销权：“债务人有工程款可以抵销”，“债务人宏某对债权人享有抵销权，保证人不承担责任”。保证人叶某可单独这一权利，不受债务人的影响。
但是，债权人如果诉之法院，要求担保人叶某承担责任，叶某想免除担保责任，就要注意收集一些证据，法庭上，需要凭证据说话的。
如果债务人配合，证据取得并不困难，银行转账记录、微信聊天记录、债权人承包合同、工地张贴项目施工牌都可以。如果债务人不配合，保证人叶总就要多用点心，比如一些重要的电话就要录音。但也不要特别失望担心，事实就是事实，谎言总会有漏洞的。真的闹到法庭，也可以要求法庭依职权调取相关证据，可以相互发问，固定一些事实，法庭调查时也会主动查明一些事实。

【律师建议】
担保行为是一种单务的民事法律行为，通俗的地说，担保时，担保人只有义务没有权利，在担保人这一栏签字时，要清醒地明白自己是第二债务人，责任重大。担保行为对促进市场交易、商事活动健康运行都有利，故意给担保人的挖坑的行为，法律也是充分的预防的。

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