夫妻一方与第三者通奸构成犯罪吗？通奸有什么法律后果？

通奸，指的是有配偶的男性或者女性违背各自的夫妻忠实义务，并与他人发生性关系的行为。通常而言，就是我们所说的“出轨”和“一夜情”。通奸行为一般具有以下两个特征：

1.一方为有配偶的夫或妻，另一方为婚姻外的第三人（异性）；

2.双方自愿发生性关系。

通奸的法律性质

其实在我国古代，通奸不仅是犯罪，而且是大罪。《尚书》记载显示，对于通奸者，处以宫刑。这是十分严厉的刑罚。另外，在新中国成立之前的民国时期，当时的法律也把通奸行为作为犯罪处理，对通奸者，“处以四年以下有期徒刑或者拘役”。直到新中国成立，新的《刑法》颁布之后，才将通奸罪从刑法中废除。

因此，通奸本身不是犯罪，而是应当处在道德范围内调整的行为。

但是，《刑法》没设通奸罪，不等于法律对于通奸就持放纵态度。通奸的后果通常会涉及三方主体，夫、妻以及与夫妻一方通奸的第三者。而且，通奸行为往往不止一次，只要没被自己的配偶发现就经常是持续性的，甚至有时会构成刑法明文规定的重婚行为。此时就不能对通奸网开一面了。

通奸的法律后果

接下来，笔者斗胆结合法律，谈一下通奸可能面临的法律后果：

1.违背夫妻忠诚协议，可以请求通奸的夫或妻一方赔偿

《婚姻法》第4条明文规定，夫妻应当互相忠实，互相尊重。这就要求夫妻之间互负忠诚义务，单以通奸对应的行为来看，夫或妻都具有不与对方以外的第三者发生性关系的义务。

虽然说法律不支持拿两性关系作为协议的筹码，但是在婚姻的忠诚领域却另有考虑，这也是基于婚姻法规定的夫妻忠诚义务的救济手段。不过条件也是相当严格，总的来说在实际生活当中已经形成了如下规则：

在婚姻缔结之初，夫妻书面订立忠诚协议，并规定违反忠诚协议，另一方应当赔偿对方损失的，法律应当支持。

2.第三者与夫妻一方发生通奸行为，第三者也应当承担法律责任

第三者以通奸破坏他人家庭的行为，会破坏夫妻二人本来和谐的婚姻关系，导致夫妻一方不再与另一方构成平等的、为社会所承认的配偶关系。通奸行为是对夫妻配偶权的侵犯。

• 注：《民法总则》第112条规定，自然人因婚姻、家庭关系产生的人身权利受到法律保护（包括配偶权）

基于此，笔者斗胆认为，无过错的夫或妻有权利请求通奸的第三者，以及与第三者共同破坏家庭的夫妻另一方承担相应的责任。而责任形式，包括停止侵害，赔礼道歉，赔偿损失。

此外，通奸如果演变为同居状态，则法律有明文规定这种情况下各方应当承担什么责任。

通奸演变成同居的法律后果

我们这里说的同居，指的是夫或妻一方与第三者在事实上形成了共同生活的状态。另外，实际生活中往往对这种生活状态还要求双方“以夫妻名义”，不过笔者不敢苟同，发生了性关系后再继续生活，这已经是“夫妻名义”了，不需要双方明确表达出来。

一般而言，这种同居有如下后果

男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。 人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。 有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚： （一）重婚或有配偶者与他人同居的；

也就是说，一方起诉离婚，而且举证说对方已经在婚姻存续期间内与他人同居，则法院对此应当准予离婚。

2.它是无过错的夫妻一方在离婚时请求对方进行赔偿的法定事由

主要依据是《婚姻法》第46条：

有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：

（一）重婚的；

（二）有配偶者与他人同居的；

（三）实施家庭暴力的；

（四）虐待、遗弃家庭成员的。

注意，这种赔偿只能向与第三者同居的夫妻另一方请求，不能向第三者请求。

3.《刑法》明文规定了两种与第三者同居构成犯罪的情形

其一是重婚罪。本罪的定义是有配偶而重婚，或者明知他人有配偶而与之结婚。

这里的“重婚”，不要求夫妻一方与第三者进行婚姻登记，而是说只要夫妻一方与第三者形成共同生活（即同居）的状态，对此有人证明，即为这里的“重婚”。本罪既处罚夫或妻一方，也处罚第三者。《刑法》规定，犯本罪的，处二年以下有期徒刑或者拘役。

另外，本罪原则上属于公诉犯罪，但是如果无过错的夫妻一方自己有证据证明对方涉嫌该罪的，也可以自己拿着证据到法院起诉。

其二是破坏军婚罪。本罪的定义是明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚。本罪处罚的对象是第三者，对于出轨的军人配偶则认定为重婚罪。《刑法》规定，犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

结语

其实不仅是我国，像韩国、印度乃至美国都正在从刑法中删除通奸罪的规定，这是法治进步的体现。将通奸行为更多归于道德调整，但又为通奸行为设立法律底线，才是现代社会处理这种行为最明智的办法。