备案须知热门问答｜SPV托管、新增规模、临开申赎、业绩比较基准等

作者| 积募 方健

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昨天，积募举办了免费线上热点解读课《直击新版私募基金备案须知，带你读懂备案实务要点》，解读了新版备案须知的部分要点。

本文梳理了大家在直播中提出的热门问题，进行一一解答，如果有更多疑问，欢迎大家参加积募线下活动！

线下活动：

Q1

SPV备案成基金的情况呢？私募基金还需要托管吗？｜（四）【托管要求】

SPV是已备案的基金的话，那就是FOF基金了。备案须知里的特殊目的载体我理解应当是未备案的公司、合伙企业，已备案的私募基金应该不属于。

Q2

机构投资者如何穿透核查人数，能就穿透的投资者举例吗？｜（六）【穿透核查投资者】

在机构投资者的穿透中，主要是需要注意未备案的有限合伙型投资者的穿透问题，不仅仅要核实该有限合伙是否满足合格投资者要求，也要穿透核查其GP、LP是否满足合格投资者要求，并且合并计算投资者人数。公司型机构投资者属于法人，原则上不需要进行穿透核查。

目前，我国私募基金投资者人数限制如下：

（1）公司型基金：有限公司不超过50人，股份公司不超过200人；

（2）合伙型基金：不超过50人；

（3）契约型基金：不超过200人。

要注意，如果是股权类私募基金，设立多只私募投资基金，均为投向某一单一融资项目，也可能被认定为变相突破投资者人数限制或者其他监管要求。原则上还是在鼓励组合投资，避免私募基金变相沦为某些企业的融资工具。

Q3

私募证券投资基金，不用考虑这个封闭运作条款是吗？封闭期内还是能设置临开的？4月1日前，临开申购、临开赎回可以吗？｜（十一）【封闭运作】

第十一条的封闭运作仅针对私募股权投资基金（含创业投资基金）或私募资产配置基金。证券类要关注第三十条，临开的触发条件。而且临开赎回是允许的，只是原则上不得利用临时开放日的安排继续认/申购（认缴），也没有绝对禁止。

Q4

原来投资者不能退出了吧？｜（十一）【封闭运作】

对，在封闭运作情况下，投资者不能退出。但是分红、退出投资项目减资、对违约投资者除名或替换以及基金份额转让是允许的。比如说，基金投资的某项目退出，对投资者进行分配，先还本金并进行工商减资，这种情况是可以的。

Q5

新增加投资人这种是不是必须是已经备案过的基金，新备案基金不能新增投资人吧？请问是否代表股权类的单一投资项目的产品在备案之后就不允许新增认缴规模了？｜（十一）【封闭运作】

对的，协会规定的能够增加认缴规模的产品，有一个重要条件是基金必须要进行组合投资，如果投资某一个单一标的的资金金额超过了总认缴金额的50%，是不能新增认缴规模的。如果产品投的是单一标的，备案之后就不能新增投资规模了。

新增投资人，并不是说在备案须知发布前备案通过的才能新增。

根据新版备案须知的规定，已备案通过的私募股权投资基金（含创业投资基金）或私募资产配置基金，若同时满足以下条件，可以新增投资者或增加既存投资者的认缴出资，同时符合以下5个条件的私募基金，后续新增投资人是允许的：

（1）基金的组织形式为公司型或合伙型；

（2）基金由依法设立并取得基金托管资格的托管人托管；

（3）基金处在合同约定的投资期内；

（4）基金进行组合投资，投资于单一标的的资金不超过基金最终认缴出资总额的50%；

（5）经全体投资者一致同意或经全体投资者认可的决策机制决策通过。

需要注意的是：（1）以上5个条件要同时满足；（2）增加的认缴出资额不得超过备案时认缴出资额的3倍。

关于第4点，有两种观点，第一种观点认为这一条是限制单一标的基金新增规模，第二种观点认为，即便是单一标的，只要符合其他条件，也可以新增规模，只要新增认缴之后已投的单一标的的资金不超过“最终认缴出资总额”的50%即可。

考虑到协会此条的出发点是鼓励组合投资，在新增之后满足了组合投资的要求，也应该是满足协会要求的，所以我们倾向于认可第二种观点。但是，在第二种观点下，是否会出现套利空间，比如在新增之后，实缴的资金仍然投向了原有的单一标的。举例如下：基金原本认缴1000万，实缴1000万均投向了A项目，在符合要求的情况下增加认缴到了4000万，实缴到2000万，新增的1000万实缴即便全部投向A项目，也没有违反50%的要求。这未必是基金业协会期望的情况。所以，在之后的监管中，会不会对这一规定作出更细化的要求，还值得期待。

Q6

项目部分退出，分配之后导致投资人剩余实缴规模低于100万可以吗？｜（十一）【封闭运作】

第十一条封闭运作提到了，退出投资项目减资是允许的。资管系统中的季度更新，如果有低于100万实缴也是可以报送的。

Q7

A认缴但未实缴的基金份额可以在备案后转让给B吗？｜（十一）【封闭运作】

A认缴但未按照合伙协议履行实缴出资义务的，理论上应属于违约投资者，对违约投资者的替换，并没有禁止。

Q8

业绩比较基准8%这种表述怎么样才算与内涵一致、不暗示刚性兑付？以后的合伙协议里还能出现设置门槛收益率8%、超额部分二八分这种表述吗？｜（十三）【禁止刚性兑付】

业绩比较基准应当是经过测算后的“基金及格线”，比如测算过往同类型产品的收益率情况，或者以某些指数的收益作为参考标准，而不应该是用来暗示投资者预期收益率。以后的合伙协议里，管理人依然可以计提业绩报酬，也可以设置业绩报酬计提标准，只是说这个计提标准应当合理化，而不仅仅是暗示投资者的预期收益。

Q9

投资单元应当如何理解呢？｜（十五）【禁止投资单元】

在私募基金的投资过程中，所有投资者都应该共同出资投资项目。不能一批投资人的钱仅投A项目，另一批投资人的钱仅投B项目。

Q10

LP后续回购基金在标的中的份额这种情况算是关联交易吗？｜（十九）【关联交易】

先忽略LP后续回购基金在标的中的份额是否合规，仅探讨关联交易的内涵。备案须知里的关联交易定义，包含基金与投资者发生交易行为。那么，问题里提到的情况就属于关联交易。

Q11

信息披露平台有一些产品公告可以上传，之后重大事项变更、临开、巨额赎回等是否需要上传到信息披露平台？｜（二十四）【信息披露】

信息披露平台后续新增了面向投资者的功能，所以未来可预期的方向应该是将临开、巨额赎回的披露功能加入到信息披露系统中。

Q12

存续的基金产品有不符合本须知的规定的，做重大事项变更的时候会不会通不过？｜（二十六）【重大事项报送】

存续基金进行重大事项变更时，如果存在不符合备案须知要求的内容，具体要看审核员的审核情况了。根据以往经验来看，过渡期间，审核的标准也会慢慢向须知收拢，但是具体的执行尺度和口径，还有待观察。

Q13

关于失信人主体如何理解？｜（二十九）【紧急情况暂停备案】

主要指的是管理人公司是被列为失信人的情形，至于其实控人或高管被列为失信人是否暂停备案没有明确规定，需要考虑被列为失信的原因是否与公司经营有关，并且协会在执行层面有很大的灵活空间。

Q14

关于证券类业绩报酬提取比例60%的限制，主要的目的是什么呢？｜（三十二）【规范业绩报酬】

主要是防止损害投资者利益，另一方面也可能是不希望以固定的基准加设置高额的业绩报酬比例，做成类固收的产品。

Q15

请问什么是不太可能实现的债转股呢？有相关标准吗？｜（三十四）【股权投资范围】

就是设置了过高的不可能达到的转换条件，比如要求一家初创企业的经营收入达到行业巨头的规模，方可转股，这样的条件就是不太可能实现的。

Q16

新规对于已发行产品有影响吗？｜【过渡期及其他安排】

在已发行的基金产品中，如果存在不属于私募投资基金备案范围的情况，在过渡期以后，也就是在2020年4月1日之后，是不能新增规模的；如果是不符合备案须知中其他的要求，已经备案好的是不受影响的，但是进行重大事项变更会不会受影响？就是第5题的回答。

Q17

如果合伙协议在备案发布之前签署的，需要按照新的备案要求吗？｜【过渡期及其他安排】

目前还是在过渡期之内，原则上是可以继续备案的。但是如果有不符合的地方，需要具体视严重程度而定。因为不排除审核口径已经向须知逐渐靠拢。尤其是有些备案须知的要求，之前也有产品备案的反馈中提到了。

Q18

新老划断，不得新增募集规模，指不得新增实缴还是认缴？｜【过渡期及其他安排】

这里指的是从事本须知第（二）条中不符合“基金”本质活动的私募基金，在2020年9月1日之后，认缴实缴都不得新增。

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