发起人股东转让股权后,还需要对其他发起股东未出资的行为...

发起人股东转让股权后,还需要对其他发起股东未出资的行为承担连带责任吗?

作者：唐青林 李舒 张德荣(北京云亭律师事务所*)

阅读提示：公司进入破产程序后，管理人的常规动作就是审查股东是否出资到位，未出资到位的，依法进行追缴。实践中常见的问题是，部分股东虽然未出资到位，但是该股东确实没钱，即使法院判决其履行出资义务，其也无钱可缴。此时，若该股东为发起人股东，管理人往往会要求其他发起人股东对该发起人股东的出资义务承担连带责任。那么问题来了，其他发起人股东是否应当承担连带责任呢？若其他发起人股东已经将股权转让，是否还需要承担连带责任呢？

裁判要旨

在公司进入破产程序后，未实缴出资的股东需要补足出资；若该未出资的股东为发起人，其他发起人股东需对未补足出资承担连带责任，即使其他发起人股东已将股权转让，也不能免除。但是，其他发起人承担补足出资的责任后可以向未出资的股东追偿。

案情简介

一、2011年10月18日，星业公司成立，注册资本6000万元，其中徐星弟实缴出资4800万元，占股80%；吴鸿维实缴出资600万元，占股10%；叶向阳认缴出资600万元，占股10%，但仅实缴出资200万元，剩余400万元缴付期限为2013年10月18日。

二、此后，星业公司分别于2013年10月15日、2014年5月21日作出变更余额缴付期限的决议并变更了公司章程，将叶向阳剩余400万元出资的缴付期限变更为2016年10月18日。

三、2014年11月6日，徐星弟将其持有的星业公司80%的股权转让给周亚平，周亚平与叶向阳、吴鸿维重新制定了公司章程，修改出资日期为2017年11月。

四、2018年9月13日，法院裁定受理星业公司破产清算一案，并指定了破产管理人。管理人经调查发现叶向阳没有依法履行缴纳出资义务，诉请其履行400万元的出资义务，并要求徐星弟、吴鸿维承担连带责任。

五、叶向阳承认未缴纳400万元出资，请求依法判决；但是，徐星弟、吴鸿维都认为自己实缴出资到位且本人还向公司投入了大量实物，现在星业公司的资产价值远高于6000万，不同意与叶向阳承担连带责任。

六、本案经宣城中院审理认为，叶向阳向公司实缴出资400万元；徐星弟、吴鸿维承担连带责任，承担责任后可向叶向阳追偿。

败诉原因

本案的争议焦点是，在公司进入破产程序后，发起人股东是否还需要对其他未出资发起人股东的出资义务承担连带责任。笔者认为，发起人股东仍需要对其他未出资的发起人股东的出资义务承担连带责任，即使发起人股东已经将股权转让，也不能免除其作为发起人股东的连带清偿责任。理由如下：

《公司法》第99条规定，发起人不按照其认购的股份缴纳股款，或者作为出资的非货币财产的实际价额显著低于所认购的股份的，其他发起人与该发起人在出资不足的范围内承担连带责任。《公司法司法解释三》第13条第1款规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。第3款规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。

上述规定为发起人的资本充实责任，即公司发起人共同承担的相互担保出资义务的履行，确保公司实收资本按照章程的规定如期缴足的民事责任。该种责任可细分为：缴纳担保责任与交付担保责任。缴纳担保责任是指股份认购人未按公司章程所规定的期限缴纳股款时，发起人对股款未缴纳部分负有连带缴纳义务。交付担保责任是指以实物出资的发起人不按照章程规定交付出资物时，其他发起人应按未交付现物的价额，承担补缴出资的连带义务。该种责任法律特征有：

1.该种责任是公司法上的法定责任，不以公司发起人的约定未必要，也不因公司章程或股东大会的决议来免除；

2.该种责任是因公司的设立行为而产生的，故责任承担者仅限于公司设立者，后续因股权转让或增资进入的股东不承担该责任；

3.该种责任是一种无过错责任，只要存在公司资本不足（未出资或虚假出资）的事实即可，公司设立者的全部或一部是否有过错，在所不问；

4.该种责任是一种连带责任，任何一名发起人对于公司资本不足的事实均负全部充实责任，先行承担资本充实责任的发起人，可向违反出资义务的股东追偿，也可要求其他发起人分担。

本案中，叶向阳作为发起股东之一，认缴出资额为600万元，仅实缴出资200万元，在公司进入破产程序后，管理人有权依法追缴其未实缴的400万元出资。同时，徐星弟、吴鸿维作为公司的发起人，在叶向阳未全面履行出资义务的范围内，应对该出资承担连带责任，即使徐星弟已将股权转让，其作为发起人的法定责任也不能免除。但是，徐星弟、吴鸿维承担责任后，可依法向叶向阳追偿。

实务经验总结

北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题，有丰富的实践经验。大量办案同时还总结办案经验出版了《云亭法律实务书系》，本文摘自该书系。该书系的作者全部是北京云亭律师事务所战斗在第一线的专业律师，具有深厚理论功底和丰富实践经验。该书系的选题和写作体例，均以实际发生的案例分析为主，力图从实践需要出发，为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题，寻求最直接的解决方案。

一、对于公司的发起股东来讲，务必意识到发起人股东的出资责任，不仅要履行自身的出资义务，还需要对其他发起人的出资义务承担连带责任。此时，发起人股东就好比是其他发起人股东的保证人，在其他发起人不履行出资责任时，需要承担连带责任，即使发起人股东已经把股权转让，该种发起人责任也不能免除。因此，发起人股东在自身及时足额缴纳出资的前提下，也要督促其他发起人股东履行出资义务。必要时在发起人协议或公司章程中规定，若任一发起人股东不履行出资义务，需要对公司或其他发起人股东承担违约责任，迟延履行出资义务的时间和金额达到一定程度时，其他发起人股东有权解除其股东资格。

二、对于管理人来讲，在公司进入破产程序后，务必要审查股东是否已经全面履行出资义务，当遇到发起人股东未履行出资义务时，可以同时要求其他发起人股东对未出资部分承担连带责任。

（我国并不是判例法国家，本文所引述分析的判例也不是指导性案例，对同类案件的审理和裁判中并无约束力。同时，尤其需要注意的是，司法实践中，每个案例的细节千差万别，切不可将本文裁判观点直接援引。北京云亭律师事务所律师对不同案件裁判文书的梳理和研究，旨在为更多读者提供不同的研究角度和观察的视角，并不意味着北京云亭律师事务所律师对本文案例裁判观点的认同和支持，也不意味着法院在处理类似案件时，对该等裁判规则必然应当援引或参照。）

相关法律法规

《中华人民共和国公司法》（2023修订）

第三十五条人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

《中华人民共和国破产法》

第三十五条人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)(2020修正)》

第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。

公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》

第二十条管理人代表债务人提起诉讼，主张出资人向债务人依法缴付未履行的出资或者返还抽逃的出资本息，出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者违反出资义务已经超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。

管理人依据公司法的相关规定代表债务人提起诉讼，主张公司的发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理人员，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等，对股东违反出资义务或者抽逃出资承担相应责任，并将财产归入债务人财产的，人民法院应予支持。

案件来源

宣城市中级人民法院，安徽星亚车业有限公司与叶向阳追收未缴出资纠纷一案一审民事判决书【（2019）皖18民初84号】

本案链接

宣城市中级人民法院，安徽星亚车业有限公司与叶向阳追收未缴出资纠纷一案一审民事判决书【（2019）皖18民初84号】认为，公司法第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。星亚车业公司设立时，注册资本为6000万元，叶向阳作为股东之一，认缴出资额为600万元，实际出资仅200万元，该节事实有章程、验资报告及出资信息等证据证明，且叶向阳亦予以认可。徐星弟辩称公司设立可以采用认缴制的法律规定，不能免除公司股东应就认缴注册资金足额出资的义务。吴鸿维辩称其已足额出资，非本案审查范围，且与叶向阳的出资无关。故对徐星弟、吴鸿维的辩称，本院不予采信。星亚车业公司设立后，各股东数次重新制定公司章程，将注册资本缴付日期最终延后至2017年11月，现叶向阳未举证证明在该期限内对其应出资的金额进行了缴付。故对星亚车业公司要求叶向阳作为股东补缴其出资的诉请予以支持。同时，根据法律规定，徐星弟、吴鸿维作为公司的发起人，在叶向阳未全面履行出资义务的范围内，应对该出资承担连带责任。徐星弟、吴鸿维承担责任后，可依法向叶向阳追偿。综上，星亚车业公司被依法裁定受理破产后，管理人代表公司提起诉讼，其上述请求均有事实根据及法律依据，本院予以支持。

裁判规则一：发起人股东（原始股东）需对其他发起人股东未出资的行为承担连带清偿责任。

案例一：重庆市高级人民法院审理的重庆建工第九建设有限公司与重庆建工集团股份有限公司,张吉贤等股东出资纠纷案【（2014）渝高法民终字第00202号】

认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第三款的规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持。九建公司及建工公司系南洋公司设立时的股东，亦为公司发起人，南洋公司在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，发起人九建公司、建工公司应对出资不实股东南洋公司承担的公司债务承担连带责任。”

案例二：广东省高级人民法院审理的广东天普生化医药股份有限公司与广东粤财创业投资有限公司、广州天河高新技术产业区工业发展总公司股东出资纠纷再审复查与审判监督民事裁定书【（2013）粤高法民二申字第395号】认为，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第三款规定：‘股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持’。天普公司是高新投资公司的原始股东，即发起人，故在高新投资公司的财产不足清偿债务时，二审法院判决天普公司在其他发起人高新工业公司、化十公司未缴出资范围（高新工业公司未缴出资1750万元、化十公司未缴出资1500万元）内对高新投资公司的债务承担连带清偿责任于法有据。”

裁判规则二：股东未缴足出资，即使代公司偿还债务，也不被视为对公司进行出资。

案例三：山南地区中级人民法院,山南百姓之家时代购物广场有限责任公司与被告程兆、俄波仁青追收未缴出资纠纷一审民事判决书【（2014）山民二初字第02号】认为，…被告程兆提出公司成立时已出资外，在公司建设及经营过程中实际出资已超过注册资本，且其以股东身份替公司对外偿还的债务应认定其出资，被告俄波仁青提出2011年变更了注册资本为2950000元。因公司建设及经营过程中投入的资金及以股东身份替公司偿还对外债务，属公司注册成立后为建设公司营业场所和公司实际经营当中产生的债务，并非公司注册资本，而公司注册登记部门相关资料上的注册资本仅显示初始注册登记内容，并未显示变更注册资本内容。因此，二被告提出的辩解理由，于法无据，本院不予采纳。

裁判规则三：变更出资方式需要经过股东会决议通过，否则股东擅自变更出资方式出资，并不能够被视为完成出资义务。

案例四：浙江省高级人民法院，温州珍谷酒业有限公司、朱应瑞追收未缴出资纠纷、股东出资纠纷二审民事判决书【（2016）浙民终592号】认为…本案争议的焦点在于温州珍谷公司诉请朱应瑞补缴出资款是否具有事实和法律依据，即原审认定薛崇新、朱应瑞系通过实物出资方式履行了出资义务是否具有依据。根据本案审理查明的事实，温州珍谷公司系由文成珍谷公司增资变更设立，各方于2005年12月21日签订的认购增资协议就各方的出资方式及出资期限已作出明确约定，该认购增资协议系各方当事人真实意思表示，各方理应按协议约定履行出资义务。朱应瑞主张其系通过实物出资方式履行出资义务，但朱应瑞移交的实物并未经评估机构进行评估，温州珍谷公司其他股东也都不认可其变更出资方式，在双方就出资方式存有明确约定的情况下，原审认定朱应瑞系以实物出资的方式履行出资义务，与上述认购增资协议约定的出资方式不符，相应认定无事实依据。该认购增资协议明确朱应瑞应认缴的出资为4万欧元，扣除认购增资协议中各方均认可朱应瑞已认缴的文成珍谷公司注册资本10万元，按照认购增资协议约定的认缴期限及认缴方式，朱应瑞尚应向温州珍谷公司补缴出资309628元。温州珍谷公司主张朱应瑞未按认购增资协议约定方式履行出资义务，应向温州珍谷公司赔偿利息损失，其相应诉请缺乏法律依据，本院不予支持。

裁判规则四：以不动产进行出资未办理过户登记手续，即使交付使用也不能视为出资到位。

案例五：青海省高级人民法院，华南期货经纪有限公司与被上诉人西宁市国新投资控股有限公司管理人追收未缴出资纠纷二审民事判决书【（2015）青民二终字第60号】认为，关于华南期货公司是否履行出资义务的问题。根据公司法第二十八条第一款规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。该条第二款规定，股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。作为非货币财产出资的房产，由于其权利变动的特殊性，依法须办理权利变动相关手续，使之成为公司的法人财产。此等非货币出资财物所有权未经转移，影响公司对该财产的利用和处分，有损其他股东或公司债权人利益，构成出资义务的不完全履行。在国新投资公司增资扩股时，华南期货公司作为出资的不动产未实际交付国新投资公司，亦未办理所有权变更手续，属于出资不到位。根据《中华人民共和国物权法》第九条，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。不动产所有权的转移以登记为准。本案上述股东承诺出资的相关房产并未过户给国新投资公司，应当认定华南期货未能实际履行实物出资承诺，相关出资没有实际到位。

*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。

主编唐青林律师简介

唐青林律师

北京云亭律所创始合伙人

电话/微信:13910169772

唐青林律师，现为北京云亭律师事务所创始合伙人、北京市律师协会公司法专业委员会副主任。中国人民大学法学院民商法法学硕士。1999年考取律师资格，先后在农业部和律师事务所工作，至今从事法律服务长达26年。在公司法服务领域，唐青林律师“身经百战”，为近百个疑难复杂诉讼案例和非诉讼项目提供过各种形式的法律服务，积累了大量诉讼经验和胜诉案例，是国内公司法领域活跃的知名律师。

社会兼职：

担任最高人民法院诉讼咨询监督员（2018-2023）（2023-2028）

北京市律师协会公司法专业委员会副主任

北京大学国际知识产权研究中心研究员

中国知识产权研究会知识产权与科技金融专业委员会副主任

北京外国语大学法学院研究生校外导师

出版著作：

唐青林律师多年来深耕公司法领域，出版多部公司法领域的实务著作：

[1]唐青林律师出版著作：《公司章程陷阱及72个核心条款设计指引——基于200个公司章程及股东争议真实案例深度解析》（主编，2019年8月出版），中国法制出版社；

[2]唐青林律师出版著作：《公司法裁判规则解读》（主编，2018年1月出版），中国法制出版社；

[3]唐青林律师出版著作：《公司法25个案由裁判综述及办案指南》（主编，2018年7月出版），中国法制出版社；

[4]唐青林律师出版著作：《公司法司法解释四裁判综述及诉讼指南》（主编，2017年8月出版），中国法制出版社；

[5]唐青林律师出版著作：《公司保卫战——公司控制权案例点评与战术指导》（主编，2017年8月出版），中国法制出版社；

[6]唐青林律师出版著作：《公司诉讼法律实务精解与百案评析》（主编，2013年8月出版），中国法制出版社；

[7]唐青林律师出版著作：《公司并购法律实务精解与百案评析》（主编，2013年8月出版），中国法制出版社；

[8]唐青林律师出版著作：《企业纠纷法律实务精解与百案评析》（主编，2013年5月出版），中国法制出版社；

[9]唐青林律师出版著作：《最新公司法律理论与律师实务》（副主编，2007年2月出版），国家知识产权出版社。

[10]唐青林律师出版著作：《企业并购法律实务》（副主编，2005年1月出版），群众出版社。

[11]唐青林律师出版著作：《公司保卫战：公司控制权案例点评与战术指导【第三版】》中国法制出版社，2024年出版。

主编联系方式：

单位:北京云亭律师事务所

唐青林 创始合伙人、律师

手机（微信）:13910169772

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