诈骗案件，涉案金额70万元，要不要退赃退赔？

作者：吴单律师，广东广强律师事务所

如需咨询或转载，请联系作者本人

01

首先，算算可能的刑期。

根据《刑法》及相关司法解释，诈骗金额超过50万元的，属于“数额特别巨大”，对应的量刑档是十年以上至无期。

以湖南省高院、省检《关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）实施细则》为例，

诈骗金额达到50万元的，对应第三个量刑档（十年以上至无期），量刑起点在十年至十二年之间确定，每增加5万元，增加一个月刑期。

假设量刑起点定为十年整，则70万元的涉案金额要增加4个月刑期，故基准刑是十年四个月。

如果本案没有任何从宽或从重的情节，那么最终的刑期就是十年四个月。

02

接着，如果想降低刑期，就得看看有哪些从宽情节。

从宽情节的效果有三种，从轻处罚、减轻处罚或免除处罚。

其中，从轻处罚，指在同一个量刑档幅度内，选择相比于基准刑较短的刑期。

而减轻处罚，意味着直接降一档量刑。

比如，原本是十年以上量刑档的，降为三至十年量刑档；

原本是三至十年量刑档的，降为三年以下量刑档；

原本是三年以下量刑档的，因为已经是基本档，就没法再降了，但可以在刑期上予以体现。比如，具有从犯、自首、立功情节的，可以减少基准刑的50%、40%、20%以下。

显然，如果想显著地降低刑期，就必须争取减轻处罚的情节。

根据《刑法》，减轻处罚的情节有12种：从犯、自首、立功、不满18周岁/年满75周岁、精神病、盲聋哑、正当防卫、紧急避险、预备犯、未遂犯、中止犯、胁从犯。

实务中，较常见的减轻处罚情节是前3种：从犯、自首、立功。具有从犯情节的，应当从轻、减轻或免除处罚；具有自首、立功情节的，可以从轻或减轻处罚。

换言之，一旦认定从犯、自身、立功情节，往往有很大希望争取降一档量刑。

03

为什么没有退赔退赃？

因为退赔退赃不是法定从宽情节，而是酌定从宽情节，即从宽与否、从宽多少，均由司法机关自行裁量。

根据两高《关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）》，退赃退赔的，最多可减少基准刑的30%以下；其他的（酌定）从宽情节，还有6种：被害人谅解（40%以下）、达成和解（50%以下）、认罪认罚（30%以下）、当庭认罪（10%以下）、羁押期间表现良好（10%以下）、坦白（法定从宽情节，20%以下）。

所以，退赃退赔有多大效果？

如果本案能争取到降档情节（自首、立功、从犯），则量刑起点在三年至五年之间确定，再根据涉案金额确定基准刑；假设基准刑为六年，此时退赃退赔作为从宽情节，最多可以减少30%，最终刑期可能是四年二个月。

反之，如果没有拿到降档情节，即便退赃退赔，再怎么从宽，最低刑期都不得少于十年，30%的效果基本发挥不出来。

04

有人说，既然不能降档，干脆就不要退赃退赔了，“以自由换金钱”，十年之后又是一条好汉。

实务中确实有类似的做法，但要承担两个风险：

一，如果法院认定当事人确有履行能力而拒不退赃退赔的，视为无悔改表现，一般不予减刑、假释。

当然，经审查发现当事人确无履行能力的（如个人名下无可供执行的财产等），不影响减刑、假释的裁定。

二，个人账户处于强制执行状态，直到全部追缴完毕。刑法明确规定，因犯罪所得的一切财物都应追缴或返还被害人。所以，退赃退赔在审判前是从宽情节，在判决生效后是法定义务。即便服刑出来了，执行庭也会一直盯着，个人生活和工作会受到较大影响。

如果以上这些都不在乎，也是一种选择，成年人为自己的选择买单。