上海
在岸上接驳走私货物的司机构成主犯还是从犯？
2023年3月29日，“阿海”在微信上联系刘某走私冻猪耳朵事宜，并将接货人张某的电话号码告诉刘某。刘某安排谭某1负责具体走私冻品事宜，谭某1联系谭某2负责联系车辆拉货，谭某2又联系被告人俞某联系车辆拉货。2023年4月2日，俞某联系被告人毛某、尚某、陈某1到B地运输从越南走私过来的冻品。次日凌晨，被告人毛某驾驶GC货车、被告人尚某驾驶云A9货车、被告人陈某1、陈某2驾驶云GA货车到H县处中越边境装从越南走私过来的冻品。之后被告人毛某、尚某、陈某1、陈某2驾驶车辆避开边防检查站，从P县上高速，于当日上午7时左右将冻猪耳朵运输到被告人张某之前联系好的高某母亲的仓库，被告人张某联系高某、蔡某卸货。被告人尚某获利4800元，毛某获利4800元，陈某1获利1800元。后走私交易的“阿海”、刘某对货物清点后，通过微信聊天对这次交易的货物数量和价值进行了确认，即被告人毛某运输冻品5.79吨，价值人民币220020元；被告人尚某驾驶运输冻品5.88吨，价值人民币223440元；被告人陈某1、陈某2运输冻品3.54吨，价值人民币134520元。
争议焦点：在岸上接驳走私货物的司机构成主犯还是从犯？
张严锋走私犯罪辩护律师团队提示：
一、相关条文
1、根据《刑法》第一百五十一条第三款规定，走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
2、根据《打击非设关地成品油走私专题研讨会会议纪要》第一条规定：对成品油走私共同犯罪或者犯罪集团中的主要出资者、组织者，应当认定为主犯；对受雇用的联络员、船长等管理人员，可以认定为从犯，如其在走私犯罪中起重要作用的，应当认定为主犯；对其他参与人员，如船员、司机、“黑引水”、盯梢望风人员等，不以其职业、身份判断是否追究刑事责任，应当按照其在走私活动中的实际地位、作用、涉案金额、参与次数等确定是否追究刑事责任。
二、争议焦点解析
走私国家禁止进出口的货物、物品罪的构成要件为：
（1）客体要件：国家正常对外贸易管理秩序和国家关于进出口货物、物品的禁止性管理规定。
（2）主体要件：一般主体，自然人和单位均可成为本罪主体。
（3）主观要件：走私犯罪主观是故意，过失不构成本罪。具体表现为，明知是国家禁止进出口货物、物品，而违反海关监管规定，希望或者放任对上述对象非法运输、携带或者邮寄进出口的结果发生。
（4）客观要件：客观要件方面是指，行为人违反海关法律法规，逃避海关监管，非法将国家禁止进出口货物、物品运输、携带以及邮寄进出境的行为。
陈某2的辩护人提出，陈某2在整个案件中的作用极小，且没有实际获利，建议免予刑事处罚或仅处罚金。辩护人表示，陈某2之所以参与，是因为很久没去过B地，想陪伴其老叔陈某1，对具体行动并不知情，其探路和驾驶行为纯粹是为了帮助陈某1。
在共同犯罪中，量刑通常根据行为人在犯罪活动中所起的作用大小来确定。《打击非设关地成品油走私专题研讨会会议纪要》规定：“对其他参与人员，如船员、司机、“黑引水”、盯梢望风人员等，不以其职业、身份判断是否追究刑事责任，应当按照其在走私活动中的实际地位、作用、涉案金额、参与次数等确定是否追究刑事责任。”
本案中，陈某2不以牟利为目的且并无实际获利帮助实施走私犯罪，而走私国家禁止进出口的货物、物品罪并不要求以实际获利为构成要件，因此陈某2仍然构成该罪。
但因相对于其他被告人，其作用较小，根据“按照其在走私活动中的实际地位、作用、涉案金额、参与次数等确定是否追究刑事责任”的规定而构成从犯，因此在量刑时轻于其余被告。最终判决被告人陈某2犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。
上海峰京律师事务所
张严锋 商量
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