陈伟奇律师｜承包工程部分合格，发包人以整体未竣工扣质保金？

陈伟奇个人社会职称

政协茂名市电白区第二届委员会委员

贵州省茂名商会执行会长

振兴电白广州联谊会常务副会长

西南政法大学法学博士

西南政法大学中国法文化研究传播中心研究员

广东盈隆律师事务所　副主任

广东盈隆（贵阳）律师事务所管委会主任

盈隆法律研究中心主任

中国广州仲裁委员会仲裁员

广州市司法局调解专家

建设工程合同纠纷专业律师

工程案件律师

广州大学不动产研究中心研究员

茂商新媒体平台“茂名故事馆”、“商讯0668”常年法律顾问

《建设工程质量保证金管理办法》（建质[2017]138号）第二条规定，“建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，由发、承包双方在合同中约定。”

第八条之规定，“缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。由于承包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，缺陷责任期从实际通过竣工验收之日起计。由于发包人原因导致工程无法按规定期限进行竣工验收的，在承包人提交竣工验收报告90天后，工程自动进入缺陷责任期。”

根据上述法律规定可知，发包人有权在应付的工程款中预留质保金，质保期从工程竣工验收开始计算，至质保期届满后退还给承包人。但是对于工程竣工验收中的“工程”是指承包人所承建部分的工程，还是发包人发包的整体工程，法律并没有作出明确约定，由此导致在司法实践中出现较多争议。

如在承包人所承建的工程已验收合格，但是整体工程尚未竣工验收的情况下，发包人能否以此为由扣留质保金？

让我们通过解读最高人民法院的案例来进行分析。相关案例：（2020）最高法民终144号

某甲建设与某乙公司就案涉项目经过邀请招标，于2012年9月1日、2013年1月10日分别签订了《建设工程施工合同》及《补充协议》，约定某甲建设作为承包人，承建某乙公司作为发包人的“某某项目工程”。同时约定“主体结构工程形象进度完工后支付到已完工程造价的90%，竣工验收合格、竣工结算经审查、双方签字同意后15个工作日内支付至已完工程造价的97%，其余3%的工程款为工程质量保证金，在保修期满扣除发生的保修费用后15天内全部无息退还”。

合同签订后，某甲建设按期进场施工，案涉项目中由其施工完成的基础与主体工程均已验收合格。

此外，某甲建设与某乙公司另行签订了《协议》一份（无签订日期），明确：“1.双方就某甲建设施工完成的案涉项目主体工程验收合格。2.因某乙公司未按时支付工程款，现案涉项目自2015年5月起处于停工状态。3.双方确认某甲建设已于2016年1月13日向某甲建设报送了案涉项目已完工程的结算书，某乙公司承诺将于2016年3月30日前配合某甲建设完成结算审定工作，逾期，则视为某乙公司认可某甲建设提交的结算书金额为案涉项目工程价款。”

因某乙公司未按照约定进行结算，某甲建设诉至法院，要求支付工程款及损失等。至某甲建设起诉之日及诉讼过程中，案涉项目处于未完工停工状态。

对于是否应该退还工程质量保证金的问题，某甲建设与某乙公司之间存在较大争议。某甲建设主张，工程质量保证金的退还条件已成就，不能因某乙公司一直不配合办理正式验收手续就不返还。某乙公司辩称，工程未竣工无法验收，未达到双方约定的返还条件。

一审法院认为：某甲建设与某乙公司在《补充协议》中，将质量保证金比例从已完工造价的5%调减至3%，视为双方对《建设工程施工合同》相关内容的变更。双方对于保证金返还约定为自工程竣工验收合格之日起计算保修金返还时间，案涉工程尚未完工，亦未经竣工验收。对于某甲建设施工已完成部分，双方虽已确认为验收合格，但工程质量保证金退还的条件尚未成就，故工程质量保证金应予扣减。

后某甲建设不服，向最高人民法院提起上诉。

最高人民法院认为，某乙公司与某甲建设在《工程质量保修书》中约定“自工程竣工验收合格之日起计算保修金返还时间”，但未约定工程质量保修金的具体返还期限，应适用建设工程司法解释二第八条第一款第二项的规定，判断案涉工程是否已通过竣工验收满二年。《工程质量保修书》约定，工程质量保修范围和内容为“某甲建设负责施工的部分”。

由于双方均认可某甲建设已退场、后续由第三方进场施工，故本案应判断某甲建设负责施工的基础和主体部分是否已通过竣工验收满二年，不应以整体工程竣工验收作为退还某甲建设工程质量保证金的条件。

某甲建设施工部分经双方所签《协议》确认已验收合格，该《协议》虽无具体签订日期，但从协议所述“双方确认某甲建设已于2016年1月13日向某乙公司报送了项目已完工程的结算书，某乙公司承诺将于2016年3月30日前配合某甲建设完成结算审定工作”，可以确定《协议》的签订时间不晚于2016年3月30日，至某甲建设提起本案诉讼时已满二年，工程质量保证金5547885.02元应退还某甲建设。退还质量保证金后，某甲建设仍应按照法律规定及合同约定承担相应的保修责任。

根据上述判例分析可知，最高人民法院的裁判规则是，如承包人所承建的工程已验收合格，不应以整体工程竣工验收之日作为质保期的起算时间，而应以双方确认承包人所承建的该部分工程的验收合格之日作为质保期的起算时间。由此可知，如承包人仅是承建部分工程，则应该及时与发包人办理验收手续或移交手续，以明确质保期的起算时间。

陈伟奇律师工程案例100期之第三十二期分享完毕。

供稿：陈伟奇

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整理发布：茂商新媒体编辑部

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