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广东篇-几个常见劳动法问题的地区裁判口径和司法实践(四)

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注:以下内容来源于对相关文件的查阅检索整理,不构成对您的任何法律意见。如有错漏,责任自负。

广东篇

问题1:劳动合同到期终止,是否需要提前1个月通知?

《广州市劳动局印发 <劳动合同变更、解除、终止、续订程序规范> 的通知》已于 1999 年失效,目前广州地区并无专门针对劳动合同到期终止用人单位不续签需提前通知的特殊规定。从广州地区司法实践来看,不需要提前1个月通知。

中国裁判文书网文书(2022)粤01民终16936、16937号判例,广州市中级人民法院认为双方为劳动合同到期终止,并不存在适用代通知金制度的法定条件,故扈某主张公司向其支付代通知金,理据不足,本院不予支持。

(2020)粤01民终379号判例中,广州市中级人民法院认为于某与公司属于终止劳动合同,不符合领取代通知金和违法解除劳动合同赔偿金的法定情形。

问题2:与劳动者在劳动合同中约定加班计算基数,是否有效?

有效。只要约定的加班计算基数不低于当地最低工资标准,一般从其约定。

广州市中级人民法院《关于审理劳动争议案件的参考意见(2009)》第六条规定,双方当事人约定加班工资基数的,按照约定处理;劳动合同没有约定加班工资计算基数但约定标准工资的,按劳动合同约定的标准工资作为加班工资计算基数。

问题3:未足额缴纳社保,是否可以被迫离职申请经济补偿?

一般不可以。

目前广州地区的司法实践主流观点认为,用人单位已为劳动者建立社保账户且险种齐全,只是存在缴纳年限不足、缴费基数低等未足额缴纳社保的问题,劳动者的社保权益可通过用人单位补缴或社保管理部门强制征缴的方式实现,在此情形下,劳动者以此为由主张解除劳动合同经济补偿的,一般不予支持。

广州市中级人民法院在(2023)粤 01 民终 25860 号民事判决书中认为,用人单位未足额缴纳社会保险费不属于“未依法为劳动者缴纳社会保险费之情形”,劳动者以此为由提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金于法无据。

问题4:未支付未休年休假工资,是否可以被迫离职申请经济补偿吗?

粤高法〔2012〕284号被废止后无明确规定。

粤高法〔2012〕284号《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第 27 条规定,用人单位未按照法律规定或劳动合同的约定及时足额向劳动者发放年休假工资或高温津贴,劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由主张解除劳动合同的,不予支持。

粤高法〔2012〕284 号于2020 年 12 月 31 日起被废止(粤高法〔2020〕132号),目前应该没有统一的裁判口径。

在(2023)粤01民终17118号判例中,二审法院认为:公司未支付带薪年休假工资的情形,并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的未及时足额支付劳动报酬的情形。

问题5:劳动者自愿不缴纳社保,是否可以主张被迫离职申请经济补偿?

一般不支持。

劳动者自愿不缴纳社保的协议或承诺因违反法律强制性规定而无效,但劳动者以此为由主张被迫离职申请经济补偿,有违诚信原则,通常不会得到支持。

如广东省高级人民法院民事裁定书(2020)粤民申 10754 号案例中,劳动者王某某向广州市某食品有限公司发出解除劳动关系告知书,以公司未依法缴纳社会保险为由提出解除双方劳动关系,但由于王某某曾签署承诺书自愿不在公司参加社会保险并领取了社保补贴,且未能提交充分有效的证据证明其离职前向公司提出过补缴社会保险而公司在合理期间内仍未补缴,故法院认为王某某以此为由提出解除劳动关系并要求经济补偿依据不足。

问题6:人力经理是否可以主张未签劳动合同两倍工资?

一般不支持。

如果人力经理的岗位职责中明确包含负责公司人员劳动合同的签订等相关工作,那么其未签订自身劳动合同通常会被视为自身未履行工作职责所致,不能主张未签劳动合同的两倍工资。

如广州某制卡公司案中,李某作为行政人事经理,公司已将签订书面劳动合同的权限完全授予李某,且李某未提供证据证明曾向公司提出签订书面劳动合同而遭到拒绝,劳动仲裁委驳回了李某的仲裁请求。

如果人力经理有证据证明曾向用人单位提出签订劳动合同而被拒绝,或者用人单位存在故意隐匿已签订的书面劳动合同等特殊情形,那么人力经理主张未签劳动合同两倍工资可能会得到支持。

问题7:最低工资标准中是否包含个人社保公积金?

未查到广州地区的明确规定,但是从司法实践看,广州市最低工资包含个人社保公积金。

广州市人力资源和社会保障局2021年11月30日发布“穗人社函〔2021〕457号”《广州市人力资源和社会保障局关于调整我市最低工资标准的通知》

规定广州市最低工资标准调整为2300元/月,在劳动者提供正常劳动的情况下,用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后,不得低于当地最低工资标准:(一)延长工作时间工资;(二)中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴;(三)法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。

这部分其实直接引用了劳动和社会保障部发布的《最低工资规定》第十二条。

广州市的最低工资标准的通知和政策解读均未明确是否包含个人社保公积金。

从中国裁判文书网查到的广州市中院的判决书中,其中(2023)粤01民终25861号判例中,一审法院认定匡某在2022年10月、11月,其应发工资分别为2409.53元、2580元,高于本地2300元的最低工资标准。二审法院认为,匡某2022年10月、11月应发工资分别为2409.53元、2580元,高于广州市最低工资标准2300元/月,其2022年12月未出勤,亦是按照基本工资标准2300元,绩效标准50元计算计发工资,故匡某主张其工资标准低于广州市最低工资标准与事实不符。

而应发工资,是指在还没有扣除个人社保公积金之前的金额。

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