上市公司章程中反收购条款设计指引——董事提前解任赔偿条款

上市公司章程中反收购条款设计指引——董事提前解任赔偿条款

作者：唐青林 李舒 王盼(北京云亭律师事务所*)

阅读提示：所谓董事提前解任赔偿条款，即在章程中规定，当公司面临恶意收购时，如公司董事在任期届满前被解任的，公司需要向其支付巨额的赔偿金。由此，罢免董事的经济成本被大大提高，收购方将不得不衡量收购目标公司之后替换公司董事会需要付出的代价，从而达到预防恶意收购的效果。此种条款在美国资本市场上较为常见，也称为“金色降落伞计划”。

值得注意的是，新《公司法》（2023修订）第七十一条第二款明确规定：“无正当理由，在任期届满前解任董事的，该董事可以要求公司予以赔偿。”从该新规定可以推论，公司在章程或者与董事签署的委任协议等文件中设置董事提前解任赔偿条款是合乎公司法精神的。但新《公司法》的规定较为原则性，并没有进一步规定赔偿数额如何计算，本文将结合过往商事、司法实践予以解读。

设计要点

公司章程可以规定在发生公司恶意收购的情况下，如董事在任期内被解任的，公司应当向该董事给予相应经济赔偿。

上市公司章程实例

1. 《世联行集团股份有限公司章程》（2024年3月）

第九十六条董事由股东大会选举或更换，并可在任期届满前由股东大会解除其职务。董事任期三年，任期届满可连选连任。

在发生公司恶意收购的情况下，非经原提名股东提议，任何董事在不存在违法犯罪行为、或不存在不具备担任公司董事的资格及能力、或不存在违反公司章程规定等情形下于任期内被解除董事职务的，公司应按该名董事在公司任职董事年限内税前薪酬总额的五倍向该名董事支付赔偿金。

2.《广东海印集团股份有限公司章程》（2024年1月修订）

第十条本公司章程自生效之日起，即成为规范公司的组织与行为、公司与股东、股东与股东之间权利义务关系的具有法律约束力的文件，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有法律约束力的文件。依据本章程，股东可以起诉股东，股东可以起诉公司董事、监事、总裁和其他高级管理人员，股东可以起诉公司，公司可以起诉股东、董事、监事、总裁和其他高级管理人员。当发生公司被并购接管的情形时，在公司董事、监事、总裁和其他高级管理人员任期未届满前如确需终止或解除职务，必须得到本人的认可，且公司须一次性支付其相当于前一年年薪及福利待遇总和十倍以上的经济补偿（正常的工作变动或解聘情况除外）。

3. 《兰州黄河企业股份有限公司章程》（2021年6月修订）

第十条当发生公司被并购接管的情形时，在公司董事、监事、总裁和其他高级管理人员任期未届满前如确需终止或解除职务，必须得到本人的认可，且公司须一次性支付其相当于前一年年薪总和十倍以上的经济补偿。（正常的工作变动或解聘情况除外）

相关法律规定

《中华人民共和国公司法》（2023修订）

第七十一条股东会可以决议解任董事，决议作出之日解任生效。
无正当理由，在任期届满前解任董事的，该董事可以要求公司予以赔偿。

《公司法司法解释五》（2020修正）

第三条董事任期届满前被股东会或者股东大会有效决议解除职务，其主张解除不发生法律效力的，人民法院不予支持。
董事职务被解除后，因补偿与公司发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当依据法律、行政法规、公司章程的规定或者合同的约定，综合考虑解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素，确定是否补偿以及补偿的合理数额。

实务要点及解读

1.《公司法司法解释五》第3条就已经规定董事被提前解任时的求偿权，但用词上有所不同，《公司法司法解释五》认为董事有权要求公司“补偿”，而新《公司法》第71条则规定为“赔偿”。因此过去司法实践中，已有一些案例支持董事向公司主张补偿，一般是结合董事剩余任期以及在任时的薪酬酌定补偿金。

2.新《公司法》第71条的新规着重于保护董事的权益，系董事的法定权利。因此不管公司是否希望将董事提前解任赔偿条款作为反收购措施，都负有该法定义务，公司一般不可以通过协议免除对董事的该法定赔偿义务。

章程条款设计建议

北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题，有丰富的实践经验。大量办案同时还总结办案经验出版了《云亭法律实务书系》，本文摘自该书系。该书系的作者全部是北京云亭律师事务所战斗在第一线的专业律师，具有深厚理论功底和丰富实践经验。该书系的选题和写作体例，均以实际发生的案例分析为主，力图从实践需要出发，为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题，寻求最直接的解决方案。

新《公司法》施行后，公司章程可以区分反收购情形和正常情形，分别规定相应的董事提前解任条款。也即在正常情形下，董事被无正当理由在任期届满前解任的，公司应当依照新《公司法》第71条规定，向公司赔偿；而在恶意收购情形发生时，则可以明确规定一个更高的赔偿数额，例如上文提及的“公司应按该名董事在公司任职董事年限内税前薪酬总额的五倍向该名董事支付赔偿金”，以实现反收购的效果。

同时，在章程中明确界定何为“恶意收购”也尤为重要。一般可以界定为：恶意收购是指在未经公司董事会同意的情况下通过收购或一致行动等方式取得公司控制权的行为，或公司股东会在收购方回避的情况下以普通决议认定的属于恶意收购的其他行为。

以下案例系过去司法实践中，人民法院依据《公司法司法解释五》第三条规定，判令公司向被提前解聘职务的董事支付补偿的案例：

案例1: 最高人民法院审理的孙起祥、吉林麦达斯轻合金有限公司劳动争议再审民事判决书【(2020)最高法民再50号】案例中认为，“但公司行使任意解除权解聘董事后，为平衡双方利益，应综合考虑解聘原因、董事薪酬、剩余任期等因素，确定是否补偿及补偿的合理数额。本案中，孙起祥长期在麦达斯系公司工作，受麦达斯控股调任而赴麦达斯轻合金任职，被解聘也并非因自身过错而导致，现其已接近退休年龄，本院综合考虑上述情形，酌定麦达斯轻合金应参照孙起祥任职时的薪酬对其给予合理补偿。但因麦达斯轻合金在诉讼期间已经被宣告破产，根据《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条第三款‘破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算’之规定，本院酌定麦达斯轻合金按被宣告破产时职工月平均工资向孙起祥支付6个月的补偿金，该补偿金债权应按照职工债权顺序在破产程序中进行清偿。”

案例2: 云南省丽江市中级人民法院审理的周朗、丽江天澄高原游泳训练中心有限公司与公司有关的纠纷二审民事判决书【(2019)云07民终1025号】案例中认为，“上诉人虽对被上诉人免去其董事及经理职务的《丽江天澄高原游泳训练中心有限公司股东会决议》的时间及内容持反对意见，但并未得到任何股东的支持或歧义，故对该决议的效力应予认可。唯有承认其股东会决议效力，上诉人方可享有主张薪酬、获得相应补偿之权利……故依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（五）》第三条第二款规定，宜以月薪14560元的标准计发上诉人2019年2月、3月应得的薪酬29120元（14560元/月×2），并酌情以两年为限，由被上诉人每年支付一个月的工资对上诉人给予补偿。即共由被上诉人支付上诉人薪酬及补偿费58240元。上诉人主张每月薪酬为2万元及判令被上诉人承担补偿款58万元的请求，于法无据，于理不符，本院不予支持。”

*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。

作者简介：

唐青林律师，北京云亭律师事务所创始合伙人，中国人民大学法学院，法学硕士学位，曾先后在农业部、律师事务所从事法律相关工作20年。北京大学国际知识产权研究中心研究员、最高人民法院诉讼服务志愿专家（2023-2028）、北京市律师协会第十一届公司法专业委员会副主任。北京外国语大学法学院研究生校外导师。中国民主建国会会员。美国国务院国际领导者访问项目（International Visitors Leadership Program，简称IVLP）访问专家（知识产权方向）。

唐青林律师擅长重大疑难案件诉讼与仲裁、公司法（公司诉讼和公司治理、公司并购重组）、知识产权法（商业秘密）、刑事辩护（主要包括金融犯罪、公职人员犯罪、企业家犯罪）。

唐青林律师公司法领域在中国法制出版社出版过《公司保卫战》《公司控制权争夺战》等十多本法律实务著作，在商业秘密领域出版过《商业秘密案件裁判规则》等三本著作，办理过39起在各高级法院和最高法院审理的案件并获得令人满意的结果。

唐青林律师长期关注公职人员犯罪、企业家犯罪领域研究。办理了大量涉及公职人员和企业家犯罪的案件。在北京大学出版社和中国法制出版社出版过四本刑事辩护领域的法律实务著作，包括《企业家刑事法律风险防范》(MBA、EMBA教材)，北京大学出版社2008年出版；《企业家刑事法律风险防范》(MBA、EMBA教材)，中国法制出版社2017年出版；《职务犯罪难点要点剖析——程序辩护卷》（主编）中国法制出版社，2024年出版；《职务犯罪难点要点剖析——定罪卷》（主编）中国法制出版社，2024年出版。

唐青林律师作为法律专家嘉宾受邀参加CCTV法制专题节目“大家看法”节目，对相关法律事务进行点评，唐青林律师多次被《新华社》《人民网》《知识产权报》、《科技日报》《民主与法制时报》《中华英才》《企业观察报》、《中国贸易报》等全国专业性媒体广泛报道。

唐青林律师曾经在《法学研究》和最高人民法院《民事审判指导与参考》发表论文，在北大出版社出版的《企业家法律防范风险》2008年起连载于《法制日报•周末版》。

李舒律师，北京云亭律师事务所创始合伙人，从事法律工作十余年，先后任某上市公司法律事务负责人、国内知名律师事务所律师合伙人。

李舒律师擅长处理公司法律事务（含公司常年顾问、公司改制和控制权争夺等）、商事争议解决（含诉讼和仲裁）、强制执行与资产处置、金融与投融资、破产重整等领域的法律事务。执业以来，曾为数十家中外大型金融机构和商业企业提供法律服务，尤其擅长从实现委托人商业利益最大化的角度就疑难复杂案件提出整体解决方案，参与办理各类案件总金额达数百亿元。

李舒律师对公司、金融、借贷、担保、执行及刑民交叉等领域有长期而深入的研究，已经出版的著作包括主编《担保纠纷疑难问题及诉讼实战指南》《财产保全与强制执行》《公司诉讼疑难法律问题解读》等。

李舒律师在其长期关注的民营企业家权利保护领域和涉民营企业家财产纠纷和处置等重大疑难复杂案件的整体解决方面，对相关法律问题和司法政策有系统而深入的研究，并有诸多成功案例，2019年在中国法制出版社出版了《民企产权保护政策汇编与解读》。

李舒律师与国内外媒体长期保持友好合作关系，并就诸多法律实务问题接受数十家国内外著名媒体采访，曾受邀在清华大学、人民大学、南开大学、北京交通大学、北京仲裁委员会、中国华融、际华集团等机构为各界讲授法律实务课程。

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