工程项目HSE合规——如何防范和化解建筑工人工资支付的法律风险

建筑工人工资支付涉及广大建筑工人群体的切身利益以及社会的和谐稳定，历来受到党和国家的高度重视。有关部门相继出台了一系列政策，其中最为主要的是 2020 年 5 月 1 日起正式施行的《保障农民工工资支付条例》以及其配套政策。该条例设专章规定了工程建设领域农民工工资保障问题，其覆盖源头治理、过程监管、事后惩戒的全过程制度建设，对建设单位、施工总承包单位和分包单位提出了新的要求。

本文节选自周月萍周兰萍律师团队最新著作，《ESG背景下的企业合规与风险管理》专题十六：建筑工人工资支付法律合规风险与应对。本专题围绕《保障农民工工资支付条例》出台前后国家发布的法规政策以及市场实践情况，就建设工程各参与方关于建筑工人工资支付的法律合规要求进行了梳理，并就相关风险的防范与应对提出了建议。

由于建设工程项目合同链条长、参与方众多，建筑工人工资拖欠成因较为复杂，建设单位、总承包单位、专业分包单位、劳务作业单位中的任何一个环节出现问题，都可能导致处于末端环节的建筑工人被拖欠工资，并且向上追讨工资涉及的法律事实和关系十分复杂，建筑工人单纯依靠法律手段获得救济难度较大。在我国目前的法规政策体系下，对于建筑工人工资支付的总体合规性要求贯穿工程建设和款项支付的各个环节，主要分为以下几个层次：

(一)建设项目资金到位要求

目前无论是社会投资项目还是国有投资项目，均有部分项目存在建设资金不能足额及时到位的情形，在经济增长放缓的大背景下此类情形更为突出。对此，我国相关法律法规就工程项目资金到位提出了要求，主要包括：

• 工程项目开工建设前应已落实满足施工所需的资金来源，并作为建设单位申领施工许可证时应作出的承诺和前提条件。
• 对于必须招标的项目，应当在招标前即落实相应资金来源，特别是政府投资项目，还应完成相应的投资决策审批手续等开工建设条件，且不得由施工单位垫资建设。

(二)合法合规发包和支付工程款要求

建设工程项目合同链条较长，相关工作通常按总承包单位、专业分包单位、劳务作业单位的顺序将进行分解和发包，目前建设市场存在的转包挂靠、违法分包等违法违规行为更是进一步增加了工资拖欠风险。对此，我国相关法律法规就合法合规发包和支付工程款提出了要求，主要包括：

• 建设单位应将工程依法发包给具有资质的施工单位并订立书面合同，提供工程款支付担保，并按合同约定及时拨付工程款。
• 施工单位应自行完成建筑工程主体结构的施工，将专业工程和劳务作业依法分包给有资质的分包单位，分包单位不得将其承包的工程再分包。

(三)施工单位规范劳动用工要求

但目前市场上大量存在施工单位未能规范劳动用工的情况，包括不与建筑工人及时订立劳动合同，以包工头带队形式提供劳务服务，拖欠或拒绝支付建筑工人劳动报酬等。对此，我国相关法律法规对施工单位规范劳动用工提出了要求，主要包括：

• 施工单位应及时与建筑工人依法订立劳动合同。
• 施工单位应按照合同约定，以合法合规的方式向建筑工人支付劳动报酬

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周月萍律师，上海国际仲裁中心、北京仲裁委员会、上海仲裁委员会、南京仲裁委员会等机构仲裁员，中国国际经济贸易仲裁委员会工程法律评审专家、2015年上海市优秀女律师、建筑时报 中国建筑业年度人物、ENR/建筑时报最值得推荐的中国工程法律60位专业律师，连续多年获评：Benchmark Litigation 2020-2021年度亚太百强诉讼女律师、Benchmark Litigation 2019-2023亚太年度建设工程领域“争议解决之星”、钱伯斯全球指南2019-2023年度项目与基础设施领域推荐律师、钱伯斯大中华区指南2022-2024年度建设工程、项目与基础设施领域推荐律师、钱伯斯亚太指南2018-2021年度建筑工程领域推荐律师、钱伯斯亚太指南2019-2021年度项目与基础设施领域推荐律师、The Legal 500 亚太地区2019-2021推荐律师、IFLR1000《国际金融法律评论》2020-2023年度项目开发领域“高度评价律师”、Who's Who Legal 2020年度建筑工程领域中国领先商业律师。

周兰萍律师，上海国际仲裁中心、上海仲裁委员会、南京仲裁委员会等机构仲裁员，生态环境部EOD试点项目评审专家，政协浦东新区六届、七届委员，上海市第三中级人民法院特邀监督员。连续多年获评：钱伯斯全球指南2020-2023年度项目与基础设施领域推荐律师、钱伯斯大中华区指南2022-2024年度项目与基础设施领域推荐律师、钱伯斯亚太指南2020-2021年度项目与基础设施领域推荐律师、Benchmark Litigation 2021-2023年度“诉讼之星”、Asialaw Profiles《亚洲法律概况》2021-2023年度基础设施领域“知名律师”、IFLR1000《国际金融法律评论》2022-2023年度项目融资、项目开发领域“高度评价律师”、The Legal 500 亚太地区2017-2019重点推荐律师。

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