民办学校分公司如何转化为子公司，享受小微企业的税收优惠政策？

前 言

民办学校可以登记设立为非营利性民办学校（登记为民办非企业单位）和营利性民办学校（登记为公司），而作为民办非企业单位的非营利性民办学校，根据《民办非企业单位登记管理暂行条例》（国务院令[第251号]）第十三条 “民办非企业单位不得设立分支机构。”的规定，非营利性民办学校不得设立分公司，但是登记为公司的营利性民办学校，可以设立分公司，那么民办学校（如培训学校）的分公司，是否可以享受小型微利企业的税收优惠政策？

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分公司的法律性质

根据《中华人民共和国公司法（2018修订）》第十四条【1】，《中华人民共和国市场主体登记管理条例》第二条、第二十三条、第三十二条第二款【2】，《中华人民共和国民法典》第七十四条【3】，《中华人民共和国民事诉讼法（2023修正）》第五十一条【4】，《<中华人民共和国民事诉讼法>解释（2022修正）》第五十二条【5】，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定（2020修正）》第十五条【6】， 分公司具有以下特征：

1.分公司不具有法人资格、不独立承担民事责任，没有董事会等组织机构，总公司要对分公司的债务承担责任；

2 .分公司没有章程；

3.分公司名称，只要在总公司名称后加上分公司字样；

4.分公司没有自己独立的财产，分公司的所有资产全部属于总公司；

5.分公司的经营范围不得超出总公司的经营范围；

因此，民办学校（如培训学校）在满足条件时可以在异地设立多个分公司，分公司可以独立核算，也可以不独立核算。但是独立核算是财务会计的概念，不是税法概念。采取哪一类会计核算方式应由培训学校自行根据实际情况确定，税务机关对此没有要求。因此也导致很多误解，以为独立核算就可以申请小型微利企业，两者是不相干的两个概念。

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小型微利企业

根据《财政部 税务总局关于进一步支持小微企业和个体工商户发展有关税费政策的公告》（2023年第12号）的规定， 小型微利企业是针对企业所得税而言的，应同时满足下列条件：

1.从事国家非限制和禁止行业；

2.年度应纳税所得额不超过300万元；

3.从业人数不超过300人；

4.资产总额不超过 5000万元 。

小型微利企业的从业人数，包括与企业建立劳动关系的职工人数和企业接受的劳务派遣用工人数。从业人数和资产总额指标，应按企业全年的季度平均值确定。具体计算公式如下：季度平均值＝（季初值＋季末值）÷2；全年季度平均值＝全年各季度平均值之和÷4。年度中间开业或者终止经营活动的，以其实际经营期作为一个纳税年度确定上述相关指标。

小型微利企业的企业所得税优惠政策为：减按25%计算应纳税所得额，按20%的税率缴纳企业所得税。执行期限至2027年12月31日。

例如：甲培训学校2023年9月成立，从事国家非限制和禁止行业，2023年四季度季初、季末的从业人数分别为100人、160人，四季度季初、季末的资产总额分别为1000万元、2000万元，1季度的应纳税所得额为100万元。

解析：2023年四季度，甲培训学校“从业人数”的季度平均值为130人，“资产总额”的季度平均值为1500万元，应纳税所得额为100万元。符合关于小型微利企业预缴企业所得税时的判断标准：从事国家非限制和禁止行业，且同时符合截至本期预缴申报所属期末资产总额季度平均值不超过5000万元、从业人数季度平均值不超过300人、应纳税所得额不超过300万元，可以享受优惠政策。甲培训学校四季度的应纳税额为：100×25%×20%=5（万元）。

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各个分公司是否可以享受

小型微利企业的税收优惠政策？

根据《国家税务总局关于印发<跨地区经营汇总纳税企业所得税征收管理办法>的公告》（国家税务总局公告2012年第57号）（以下简称“公告”）的规定，我国居民企业的境内分支机构， 其企业所得税的纳税方式分为汇总纳税及视同独立纳税人纳税两种情形：

1.《公告》第二条规定： 居民企业在中国境内跨地区（指跨省、自治区、直辖市和计划单列市）设立不具有法人资格分支机构的，该居民企业为跨地区经营汇总纳税企业，除另有规定外，其企业所得税征收管理应按照下列方式缴纳所得税：统一计算、分级管理、就地预缴、汇总清算、财政调库；

2.《公告》第二十四条规定： 以总机构名义进行生产经营的非法人分支机构，无法提供汇总纳税企业分支机构所得税分配表，也无法提供证据证明其二级及以下分支机构身份的，应视同独立纳税人计算并就地缴纳企业所得税。

实际业务中，某些分公司纳税人没有及时向税务机关提供相关的证明及所得税分配表，因此被视同为“独立纳税人”独立缴纳了企业所得税。但是分公司一般和总公司汇总纳税，成立分公司，原意就是想着可以汇总计算缴纳企业所得税，抵消掉总分公司之间的盈亏。

我国现行企业所得税实行法人税制，企业应以法人为主体，计算并缴纳企业所得税。承前所述，由于分支机构不具有法人资格，其经营情况应并入企业总机构，由企业总机构汇总计算应纳税款，并享受相关优惠政策。因此，企业设立不具有法人资格的分支机构，应当先汇总计算总机构及其各分支机构的从业人数、资产总额、年度应纳税所得额，再依据各指标的合计数判断是否符合小型微利企业条件。单个分公司不能享受小型微利企业的税收优惠政策。

总公司可以设立分公司，也可以设立子公司，由于子公司是法人，可以享受小型微利企业的税收优惠政策。子公司和总公司的性质一样，与总公司不同的是，子公司可以依据“控制”标准来确认是否并入总公司的合并范围、并入合并财务报表。

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分公司是否可以转化为子公司，

享受小型微利企业的税收优惠政策？

根据《中华人民共和国公司法》（2018修订）、《中华人民共和国市场主体登记管理条例》等相关规定，对于民办学校（如培训学校）而言，分公司转化为子公司可考虑以下方式：

1.注销新设： 将分公司注销后，以原总公司为举办者，新设立子公司。但是由于申办民办学校存在取得办学许可的前置条件，若培训学校分公司注销后，申请子公司办学许可可能存在一定难度。

2.分立： 由于总分公司是一个主体，因此可以考虑将总公司（包括分公司在内）进行存续分立，分立后，总公司继续存在，同时分立子公司出来。该方法需要考虑税收问题，具体税费缴纳需要和当地的税务部门沟通。

3.吸收合并和分立同时进行： 总公司申请新设立具有独立法人资格的子公司；并在原登记机关办理存续分立的变更，总公司将分公司分立和子公司的吸收合并同时进行，将分公司这一块从总公司中切出来，由子公司吸收合并，吸收合并完成后注销分公司。该方法是在第二种方法基础上，考虑税收优惠政策，若满足“特殊性税务处理”的条件，可以享受税收优惠政策，具体操作也需要和当地的税务部门沟通。

由于不同省市的主管部门存在操作差异，笔者建议，若民办学校（如培训学校）想分公司享受小型微利企业的税收优惠政策，可以考虑将分公司转化为子公司，但是具体的操作路径需要和当地主管部门进行深入沟通。

【1】《中华人民共和国公司法（2023修订）》第十三条 公司可以设立子公司。子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

《中华人民共和国公司法（2018修订）》第十四条 【分公司与子公司】公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

【2】《中华人民共和国市场主体登记管理条例》第二条 本条例所称市场主体，是指在中华人民共和国境内以营利为目的从事经营活动的下列自然人、法人及非法人组织：

（一）公司、非公司企业法人及其分支机构；

（二）个人独资企业、合伙企业及其分支机构；

（三）农民专业合作社（联合社）及其分支机构；

（四）个体工商户；

（五）外国公司分支机构；

（六）法律、行政法规规定的其他市场主体。

第二十三条 市场主体设立分支机构，应当向分支机构所在地的登记机关申请登记。

第三十二条 第二款 市场主体申请注销登记前，应当依法办理分支机构注销登记。

【3】《中华人民共和国民法典》第七十四条 【法人分支机构及其责任承担】法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。

分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。

【4】《中华人民共和国民事诉讼法（2023修正）》第五十一条 公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。

【5】《<中华人民共和国民事诉讼法>解释（2022修正）》第五十二条 民事诉讼法第五十一条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：

（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；

（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；

（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；

【6】《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定（2020修正）》第十五条 作为被执行人的法人分支机构，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该法人为被执行人的，人民法院应予支持。法人直接管理的责任财产仍不能清偿债务的，人民法院可以直接执行该法人其他分支机构的财产。

作为被执行人的法人，直接管理的责任财产不能清偿生效法律文书确定债务的，人民法院可以直接执行该法人分支机构的财产。

文源 | 行初子规（2024-01-08）

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