专业文章 | 境外投资备案要点简介

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随着高质量共建“一带一路”深入展开，中国企业在境外投资数量增多、范围更广、规模更大，境外投资备案（ODI备案）作为国内企业的境外投资的主要合法途径，成为投资者“走出去”的必经之路。

主要法律依据

1.商务部2014年第3号令《境外投资管理办法》

https://www.gov.cn/gongbao/content/2014/content_2792653.htm

2.发改委2018年第11号令《企业境外投资管理办法》

https://www.gov.cn/gongbao/content/2018/content_5280579.htm

3.国家外汇管理局汇发[2014]37号文《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》

http://m.safe.gov.cn/safe/2014/0714/5546.html

什么是ODI备案？

境外投资（ODI,全称为Overseas Direct Investment）是指境内企业通过新设、并购及其他方式取得境外企业所有权、控制权、经营管理权及其他权益的投资行为。简单来说，境内企业对外投资，不论是新设公司、新建项目还是并购股权，只要涉及直接或间接获得境外公司的所有权、控制权、经营管理权等，就需要进行ODI备案；如果企业的境外投资涉及敏感国家和地区、敏感行业的，还需要实行核准管理。境内企业必须首先办理境外投资核准/备案，获得相应证书，才能合法合规开展境外投资活动。

ODI备案有哪些核心概念？

境内企业：在中华人民共和国境内依法设立的企业，含法人企业和非法人企业，包括金融类企业和非金融类企业。

对外：境内企业实施境外投资行为需进行ODI申报，赴香港、澳门、台湾地区投资参照境外投资管理规定执行。

投资：权益性投资行为，包括以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动。

控制：是指直接或间接拥有企业半数以上表决权，或虽不拥有半数以上表决权，但能够支配企业的经营、财务、人事、技术等重要事项。

ODI备案的模式是什么？

1.备案制：若企业的投资项目属于无限制国家或地区、是国家鼓励且允许的行业，则实行备案制管理。

（1）无限制国家、地区：一带一路沿线国家和地区的投资。

（2）允许的行业：基础设施建设、产能服务、高新技术产业、能源资源。

2.核准制：若企业的投资项目属于敏感国家或地区、属于敏感行业，则需要发改委、商务部一起或分别核准。

（1）敏感国家、地区：

发改委标准：与我国未建交的国家和地区；发生战争、内乱的国家和地区；根据我国缔结或参加的国际条约、协定等，需要限制企业对其投资的国家和地区；其他敏感国家和地区。

商务部标准：与中华人民共和国未建交的国家、受联合国制裁的国家。

（2）敏感行业：

发改委标准：武器装备的研制生产维修；跨境水资源开发利用；新闻传媒；根据我国法律法规和有关调控政策，需要限制企业境外投资的行业。

商务部标准：涉及出口中华人民共和国限制出口的产品和技术的行业、影响一国（地区）以上利益的行业。

国务院标准：房地产业；酒店业；影城业；娱乐业；体育俱乐部业；在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或者投资平台等。

哪些投资活动需办理ODI备案？

境内企业直接或通过其控制的境外企业，以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动，需办理ODI备案，主要包括但不限于下列情形：

（一）获得境外土地所有权、使用权等权益；

（二）获得境外自然资源勘探、开发特许权等权益；

（三）获得境外基础设施所有权、经营管理权等权益；

（四）获得境外企业或资产所有权、经营管理权等权益；

（五）新建或改扩建境外固定资产；

（六）新建境外企业或向既有境外企业增加投资；

（七）新设或参股境外股权投资基金；

（八）通过协议、信托等方式控制境外企业或资产。

ODI备案的办理条件有哪些？

1. 符合“境外投资”定义：

境内企业通过新设、并购及其他方式在境外拥有非金融企业或取得非金融企业的所有权、控制权、经营管理权及其他权益的行为；

2. 主体和成立时间要求：

主体需要为我国境内依法成立的企业。但是成立时间不满一年的企业，无法提供完整的经审计的财务报表的，一般无法通过审批部门的核准或备案。

同时，如果上述境外投资活动未经备案已实际实施超过一年的，则可能不予备案。

3. 股东背景、资金来源、投资真实性：

无法具体说明境内股东或合伙人背景、资金来源（例如：自有资金、银行贷款、以募集资金等合规方式获取的资金）以及境外投资项目真实性的，很难通过审查。如果企业提供的资料存在作假，审核可能失败，还需承担相应的法律责任，包括撤销备案、给予警告等处罚。

4. 财务要求：

最近一年独立第三方会计事务所出具的审计报告不能出现亏损；净资产回报率高于5%，资产负债率低于70%。

不办理ODI备案有什么后果吗？

办理ODI备案，企业可以以合法的方式完成资金的出境和利润的入境，境内外企业能够优化资源配置，便于企业开拓海外市场。

反之，不办理ODI备案，最主要的后果就是企业的资金进出受限，无法通过银行合法汇出投资的资金，未来的利润红利返程境内也会受限。尤其是对未来有海外上市规划的企业而言，如果没有办理ODI备案，境外子公司就无法返程投资大陆企业。未办理ODI备案的，相关部门还有权责令境内主体中止或停止实施境外投资活动并限期改正，对投资主体及有关责任人处以警告，构成犯罪的，还需依法追究刑事责任。

总之，企业在境外开展投资活动，须重视ODI备案，可以先行向所在地区的省级政府发展改革部门、商务主管部门咨询，确认ODI备案的条件和所需的材料，在通过核准/备案后，依法合规开展境外投资活动。

【注】上述内容并非我所正式的法律意见和建议，仅供参考。如需我所就相关法律问题提供法律意见和建议，可通过下方的联系方式直接联系我们。

李豪律师

京师律所哈萨克斯坦合作办公室主任

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