【以案释法】违反投资协议约定，到期拒不兑付收益，怎么办？

北京隽永律师事务所主任张敬辉律师，

【案情简介】

2018年，岳某在乙公司业务员推荐下，与甲公司、乙公司、丙公司签订了《资产管理投资基金投资协议》。

依照协议约定，岳某出资100万元购买甲公司设立的私募基金，并成为其有限合伙人，乙公司和丙公司担任基金管理人，乙公司投资每季度按年化率8.4%向岳某支付固定收益，基金存续期满一年后，乙公司投资回购全部的基金份额。基金项目所募集资金用于住宅、公寓、商铺等的物业装修升级改造，不得用于从事其他经营活动，丙公司作为甲公司的有限合伙人，出资占基金总规模的10%，并且作为劣后方参与分配。

协议签订后，岳某向乙公司投资转账100万元，被申请人一直拖延兑付，截止提起仲裁之日，仍未兑现任何收益。乙公司投资多次发布兑付方案，所承诺的兑付时间比协议约定的延长3年，这远远超出了岳某的心理预期和合同约定。经查，乙公司投资、丙公司作为基金管理人并未在中基协登记，所售基金也未办理备案，丙公司对甲公司未履行10%的出资义务，乙公司集团整体陷入兑付危机，很多投资者在乙公司的投资均无法收回。

无奈之下，岳某依据协议中的仲裁条款，向北京仲裁委员会提起仲裁。经仲裁庭审理，支持了申请人的全部仲裁请求，裁决三被申请人向申请人返还投资本金和投资收益。后申请人代理律师申请强制执行，最终帮助申请人拿回自己投资本金和相应收益。

【争议焦点】

一、被申请人违反投资协议约定，到期拒不兑付约定收益，经申请人多次催告，仍拒绝兑付收益，申请人依法享有解除合同的权利。

1、协议签订后，申请人积极履行义务，如约向被申请人提供资金，而被申请人自始至终未向申请人支付任何收益，被申请人多次催告，要求兑付收益，均被拒绝。2018年3月28日，双方签订的投资协议生效，到仲裁庭审之日已满两季度，申请人仍未收到约定的第一季的收益。申请人多次联系被申请人，要求及时兑付收益，被申请人以公司资金紧张、对外债权无法收回为由拒绝。被申请人违背了契约精神，其违约行为给申请人财产造成损失。

2、从被申请人发布的《投资项目清算方案》来看，被申请人明确表示不愿履行兑付收益的义务。2018年7月16日，被申请人发布《投资项目清算方案》，该方案提出分三期返还本金，直到2021年7月31日100%赎回本金，该方案中根本没有提到兑付投资协议中约定的收益。申请人因相信被申请人所宣传的收益率才签订投资协议，而该协议的主要目的就是享有投资协议约定的收益，被申请人发布的方案已表明不愿履行兑付收益的主要债务，甚至连本金的返还都采用分期这样极不合理的方式。

3、截至目前为止，已有众多投资者因购买被申请人所出售产品与之发生纠纷，这些投资者也像被申请人一样无法收回本金和收益，这些都表明被申请人信誉不佳，经营状况不良，如若再拖延下去，申请人受到损失将会无法挽回。根据《合同法》第九十四条“当事人单方行使合同法定解除权的情形有下列五种：……(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”之规定，申请人在多次催告无果后，向对方发出解除协议通知，依法行使法定解除权

二、被申请人未在中基协办理登记，所售基金产品也未办理备案，并在签订投资协议时对申请人故意隐瞒这一重要事实。

1、在签订协议时，乙公司和丙公司作为基金管理人未在中基协登记，向投资者出售的基金产品均未在中基协备案，截止仲裁庭审之日，仍未在中基协查询到企业和基金产品的信息。

2、在签订协议时，三被申请人故意隐瞒了自己不具备设立基金产品资质，所售产品也未在中基协备案，公司的业务经理也承认在签订合同时有意隐瞒这一重要事实。三被申请人未尽到合理的告知义务，利用申请人的不知情，诱导申请人签订投资协议，违反了民法诚实信用原则。

三、被申请人应当向申请人返还本金、支付收益，并承担因仲裁给申请人带来的必要支出。

投资协议中约定，乙公司资产负有向申请人“以其实缴投资额+实缴投资额年化8.4%投资收益回购其合伙份额”的义务；投资协议同时约定，丙公司作为有限合伙人，并出资基金总规模的10%，并且劣后收益。因此，三被申请人应承担向申请人返还本金、支付收益的连带责任。

综上所述，三被申请人迟延履行义务，经申请人多次催告后仍拒绝履行，其所发布的对方案已表明自身无法如约履行，依据《合同法》第九十四条之规定，申请人依法享有解除合同的权利。因三被申请人的过错给申请人造成的损失，应当由三被申请人承担连带赔偿责任。

【律师代理思路】

律师作为申请人的代理人主张：对于被申请人单方面违约，申请人多次催告要求其履行合同义务，但被申请人仍然拒绝履行的情况下，申请人享有依法行使解除合同的权利；因合同解除给申请人造成的损失，应当由三被申请人承担连带责任。

【案件结果概述】

仲裁庭支持了申请人的全部仲裁请求，即：

1、三被申请人向申请人返还投资本金；

2、三被申请人向申请人支付投资收益，以100万元为基数，按年化率8.4%， 自2018年3月28日起至退还全部投资本金之日止；

3、三被申请人向申请人支付因仲裁所支出的律师费、保全费、差旅费、公证费；

4、本案的仲裁费由三被申请人承担。

【相关法律规定解读】

1、《合同法》第九十四条之规定：申请人依法享有解除合同的权利。

2、《合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行的情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求损害赔偿。”

【案例评析】

代理人认为，本案的协议“名为投资，实为借贷”，根据协议中约定的保本收益条款来看，其性质不符合投资具有“风险性”这一基本原则，也不符合“入伙协议”的基本原则。有限合伙企业中的合伙人应当“风险共担，利益共享”，而依据协议约定，申请人只享受固定收益并不承担任何风险，也不实际参与企业的管理经营，不符合“入伙协议”的性质。依据协议约定的固定收益条款来看，本案的法律关系更符合借贷关系。

关于要求被申请人返还本基金和收益的依据。本案中，申请人与被申请人之间签订了一个合法有效的协议，被申请人一方迟延履行合同，申请人经过催告并且给予被申请人一定的准备期限，但是被申请人仍然没有按约履行合同。这种情形下，申请人享有合同的解除权。解除合同仅适用于已经合法有效的合同，同时须达到一定的条件，并且要有解除的行为。本案中，申请人与被申请人所签订的投资协议合法有效，申请人经多次催告后仍无结果，符合法定的解除条件，通过书面告知的形式向对方发出解除合同的意思表示，达到解除合同的法律后果。

关于本案执行过程中的问题。为保证将来的裁决文书能够顺利执行，在申请仲裁过程中对被申请人的银行账户采取了保全措施，但执行过程中发现账户中并无资金。甲公司作为有限合伙企业，其普通合伙人应当对其债务承担连带责任，代理人通过查询甲公司工商企业登记信息，将其普通合伙人追加为被执行人。最终，代理人通过申请强制执行，使被申请人履行生效裁决文书的给付义务，保护了申请人的权益。

【结语和建议】

2、解除合同权利的行使，具有消灭因合同而发生的债权债务关系的效力。根据我国《合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行的情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求损害赔偿。”据此，解除合同的法律后果表现为两个方面的内容。（一）终止履行的后果；（二）恢复原状或采取其他补救措施的后果。如有损失的还可要求相对人赔偿损失。解除合同后，原合同便不在履行，这就意味着当事人一方丧失合同规定的部分或全部权利。为了保护当事人的利益，因解除合同使一方遭受损失的，除依法可以免责外，应由责任方负责赔偿。

3、投资者在选择投资平台时一定要擦亮眼睛，要对投资对象审慎选择，不能听信业务员的宣传和承诺。在签订合同时，要明确与自己签订合同的主体，须自己审查合同中约定双方权利义务的条款，尤其是合同中的违约条款以及退出条款，防止履行过程中因某种原因想解除合同而无所依据。

相关法律知识：

非法证据排除申请应当在什么时候提交

新刑事诉讼法第五十六条规定，当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请时间可以确定是在审判阶段，但具体是在程序、一审、二审程序，法律没有明确的规定。

刑事诉讼法第56条第二款规定：“在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。”

第58条第二款规定：“当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请排除以非法方法收集的证据的，应当提供相关线索或者材料。”

在我国现阶段提起非法证据排除的方式有两种：一种是司法机关依职权提起，公检法三机关在办案过程中，发现有应当排除的非法证据的，可以依职权提起排除。司法机关依职权提起非法证据排除程序是正确认定案件事实，防止冤假错案的必然要求，也是司法机关分工负责，互相配合、互相制约，以保证准确有效地执行法律的要求，有利于司法机关坚持实事求是，有错必纠的原则。

当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请时间可以确定是在审判阶段，但具体是在程序、一审、二审程序，法律没有明确的规定。

北京隽永律师事务所主任张敬辉律师，