对外负有巨额债务，可以担任公司董事吗？｜公司法研

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董事会是公司里执行股东会决议、制订公司各项方案、决策的机构。公司法明确规定了董事任职资格的五项限制条件，董事个人负债情况就是其中之一：个人所负数额较大的债务到期未清偿的，不得担任公司董事。

然而实践中很多公司由于不了解董事任职规定，所以并未严格按照公司法以及章程的规定选举董事；也有的公司中，大股东为了巩固自己的控制地位，直接委派自己的亲戚或朋友担任公司董事。

经典案例

2017年7月15日，A公司召开股东会选举董事，最后选举了董某等三人成为新一届董事，组成董事会。

A公司熊某认为董某个人对外欠付巨额债务到期未清偿，因此董某不具备董事任职资格，故A公司的选举无效。遂将A公司诉至法院，要求确认A公司于2017年7月15日作出的董事选举决议中关于选举董某为新一届董事的内容无效。

法院查明事实后认为，董某对外负债均由于对A公司对外借款、债务所作的担保。因A公司未能清偿到期债务，故导致董某对外承担了担保责任。董事未能清偿债务系为A公司所负债务，有利于A公司利益，不属于公司法所禁止的情形。故法院判决确认A公司选举董某为董事的决议合法有效。

风险提示

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董事在公司架构中位于较高层级，其所享有的职权让其能够接触到公司的印鉴，能够促成对外交易，也能够调用公司资金。

如果董事因其个人陷入债务危机，其利用职务便利侵吞或挪用公司的资产的风险就会大大增加。若董事侵吞或挪用的资金过于巨大，公司可能会陷入资金链断裂的困境。此外，如果董事丧失或部分民事行为能力，其履行职权的能力也会相应丧失，可能导致公司的日常经营管理陷入混乱。

因此，如果公司违反公司法或章程的规定选举不合格的主体来担任董事，将会给公司的正常、有序运营埋下隐患。

公司治理建议

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为避免公司选举不合格的主体担任公司董事，我们建议：

1、在公司章程中进一步明确规定董事任职限制条件

公司法中仅规定“个人所负数额较大的债务到期未清偿”的人不得担任公司董事，但“数额较大”具体所指金额却无规定。我们建议公司章程中对此进行明确，例如“个人所负债务超过100万且到期未清偿者不得担任公司董事”。此外，公司章程还可以在公司法之外作出其他特殊规定，例如被列入失信被执行人的主体也不得担任公司董事。

需要注意的是，这里所说的“个人债务”是指董事因其本人所负的债务，而本案董某负债是因为帮A公司提供担保，而非其个人所负债务，所以董某并未违反董事任职资格限制规定。

2、公司选举不合格主体成为董事，股东可以起诉请求确认决议无效

选举董事不属于公司法所规定的重大事项，原则上经代表半数以上表决权股东通过即可。如果公司大股东滥用其控制权通过了选举决议，但被选举的董事实际上不符合任职资格，则小股东可以起诉要求确认选举决议无效。

3、董事任职期限发生任职资格的禁止情形，公司应当及时改选

如果董事在任期期间发生了任职资格的禁止情形，例如遭遇事故而丧失或部分丧失民事行为能力，则公司应当及时解除改名董事的职务，并及时进行改选。【公司法研173】

作者介绍

李 慧

高级合伙人

北京盈科（上海）律师事务所

公司法律事务部 企业风险控制中心 主任

行动教育在线商学院《法律风险》主讲导师

中级并购交易师、上市公司独立董事、上市公司董事会秘书资格

业务领域：公司设立与投资、公司合规体系建设、股权激励、股权架构设计、并购与重组、破产清算、商事诉讼等法律事务。

李慧律师，专注于企业法律顾问服务，长期致力于公司法与合规研究，熟悉公司治理结构、内部运营和HR管理事务。

担任多家教育培训业、制造业、传媒业、租赁服务业、住宿餐饮业、软件与信息技术业、珠宝首饰业、物流业……等行业企业常年法律顾问。

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