上市公司实控人刑事风险防控系列（十三）单位行贿罪的“双刃剑”

引言：那个“为了公司”而锒铛入狱的董事长

某上市公司实控人李某，为争取一项政府扶持项目，安排财务从公司账户支出200万元“协调费”，通过中间人转交给相关官员。项目最终顺利落地，公司获得了数千万的政策补贴。

李某觉得，这是“为了公司利益”，即使有问题也是“单位行为”，自己不应承担个人责任。

两年后，李某被刑事立案。法院认定：李某构成单位行贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金100万元。

李某不解：钱是公司出的，利益是公司得的，为什么我还要坐牢？

答案在于：单位行贿罪实行“双罚制”——既要处罚单位，也要处罚直接负责的主管人员。您以为的“公司行为”，恰恰是把您送进监狱的理由。

一、单位行贿罪的核心要件

单位行贿罪（刑法第393条）是指单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的行为。

（一）构成要件拆解

主体要件：公司、企业、事业单位、机关、团体。

主观要件：为谋取不正当利益。这是本罪的核心要件。“不正当利益”包括：

非法利益（如通过行贿获取本不具备的资质、许可）；

不正当竞争优势（如通过行贿排挤竞争对手）；

违背公平原则的利益（如通过行贿获取本应通过正常程序获取的资源）。

客观要件：给予国家工作人员以财物，或者违反国家规定给予回扣、手续费。

结果要件：情节严重。立案标准为：

行贿数额在20万元以上不满100万元的；

行贿数额在10万元以上不满20万元，但具有向三人以上行贿、将违法所得用于行贿、向特定国家工作人员行贿等情形的。

（二）对实控人的追责逻辑

单位行贿罪实行“双罚制”：

对单位：判处罚金；

对直接负责的主管人员：判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

这意味着：当您“为了公司”而行贿，公司要交罚金，您作为“直接负责的主管人员”要坐牢。您以为的“保护公司”，实际上是在“伤害自己”。

二、个人行贿与单位行贿的区分

（一）二者的核心区别

（二）司法认定的三大标准

实践中区分个人行贿与单位行贿，主要看三个标准：

利益归属标准：利益归单位还是归个人？这是最核心的标准。

决策主体标准：体现单位意志还是个人意志？单位行贿通常经过单位决策程序（如董事会决议、总经理办公会）；个人行贿则由个人自行决定。

资金来源标准：使用单位资金还是个人资金？

需要特别注意的是：实控人将公司资金用于行贿，即使未经董事会决议，也可能被认定为“体现单位意志”，因为实控人的意志往往被视同为单位意志。但这不意味着实控人可以免责——恰恰相反，这恰恰构成了单位行贿罪中“直接负责的主管人员”的认定依据。

三、实控人必须警惕的三大误区

误区一：“用公司钱办公司事，我不需要负责”

这是最大的误区。单位行贿罪本身就是追究“直接负责的主管人员”的刑事责任。您用公司资金为公司办事，被追究的恰恰是您作为主管人员的责任。

案例：某上市公司为获取土地指标，实控人安排财务从公司支出500万元“协调费”。案发后，实控人辩称“钱是公司的，利益也是公司的，我没有个人获利”。法院认定：其行为构成单位行贿罪，判处有期徒刑三年。

误区二：“只要公司得利，我就安全”

公司得利，不等于您安全。单位行贿罪中，单位和主管人员要同时承担责任——单位被判处罚金，主管人员被判处徒刑。您以为的“安全”，恰恰是入罪的条件。

误区三：“我已经不在公司任职，可以免责”

刑事责任的追诉，以行为发生时为准，而非以审判时的身份为准。离开公司，不等于离开责任。创识科技案中，实控人张更生已不在公司担任董事及高级管理人员职务，但仍被追究刑事责任。

四、单位行贿罪的“溢出效应”：刑事处罚之外的代价

（一）市场禁入

根据《证券法》第221条，因单位行贿罪被追究刑事责任的，可能被采取市场禁入措施，在一定期限甚至终身不得担任上市公司董监高。

（二）公司声誉受损

实控人涉案的消息披露后，公司股价往往大幅下跌，融资成本上升，合作伙伴可能重新评估合作关系。

（三）合规成本激增

案发后，公司可能需要投入大量资源进行合规整改，聘请第三方机构进行专项审计，建立更严格的内控制度。

五、如何守住单位行贿的底线？

（一）建立“反商业贿赂”合规体系

制定《反商业贿赂管理制度》，明确禁止任何形式的商业贿赂；

对员工进行反商业贿赂培训，明确法律红线；

建立举报机制，鼓励员工举报违规行为。

（二）严格管控“公关费用”

所有对外支付的“公关费用”，必须有明确的商业实质和合规依据；

严禁以“协调费”“好处费”等名义支出大额现金；

对中介机构、咨询公司的费用，严格审查其服务内容和合理性。

（三）坚持“程序合规”底线

涉及政府事务的，尽量通过正规渠道、法定程序办理；

对确实需要通过第三方协调的事项，严格审查第三方资质，签订正式协议；

保留完整的决策记录、审批流程、合同文件。

（四）面对调查时保持理性

如果因行贿问题被调查，第一时间寻求专业律师介入；

不要盲目“配合”或“抗拒”，而是在律师指导下依法应对；

对历史遗留问题，主动整改、积极退赃，争取从宽处理。

【团队视角】如何应对单位行贿罪指控

在办理单位行贿罪案件时，我们团队的核心工作包括：

界定行为性质：是单位行贿还是个人行贿？这一界定直接影响刑期（最高五年 vs 最高无期徒刑）。

审查利益归属：行贿所谋取的利益，是归单位还是归个人？这是区分单位行贿与个人行贿的核心。

挖掘从宽情节：是否存在自首、立功、积极退赃、认罪认罚等从宽情节？

应对“行刑衔接”：刑事程序结束后，可能面临行政处罚、市场禁入等后续后果，需要提前预判、提前布局。

需要强调的是：单位行贿罪的防控，远比辩护更重要。当您面临“需要疏通关系”的困境时，不妨先问自己：这个行为，经得起司法机关的审查吗？如果答案是“否”，请果断拒绝，并寻求合规的替代方案。

王科栋律师团队 ｜ 专注上市公司实控人、控股股东刑事风险防控
北京市康达律师事务所

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