陕西
作者：周军律师.
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公司作为具有权利能力的拟制法人实体，需要借助特定的自然人作出行为。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款 “法人由其法定代表人进行诉讼”的规定，公司诉讼代表权专属于公司法定代表人，其他公司成员只能接受授权作为公司代理人参加诉讼。
那么，如果法定代表人起诉公司的，应由谁来代表公司应诉？
最高院在《袁玉岷与光彩宝龙兰州新区建设有限公司等股东出资纠纷案》中明确：
担任法定代表人的股东或董事，与公司发生纠纷引发诉讼时，股东、董事的个人利益与公司利益发生冲突。为确保案件审理的正常进行，依法维护公司的合法权益，法院可指定与担任法定代表人的股东、董事提起的诉讼没有明显利害关系的其他股东作为公司诉讼代表人。
上海市高级人民法院《关于担任公司法定代表人的股东、董事与公司之间引发诉讼应如何确定公司诉讼代表人问题的解答》中也明确：
一、公司作为拟制法人，一般情形下，公司的法定代表人有权对外代表公司处理公司事务，法定代表人的行为后果由公司承受。但是，担任法定代表人的股东或董事，与公司发生纠纷引发诉讼时，由于股东或董事、公司同为案件当事人，如果允许股东、董事继续以公司法定代表人身份代表公司诉讼，形成股东或董事“自己告自己”的诉讼表象，并可能导致股东、董事个人利益与公司利益发生冲突。为确保案件审理的正常进行，依法维护公司的合同法权益，法院应当明确告知股东或董事在诉讼中不得同时代表公司参加诉讼，并要求公司另行确定诉讼代表人。
二、鉴于我国公司法对上述情形下的公司诉讼代表权的确定未作规定，法院在诉讼过程中应当及时进行释明和指导。司法实践中可采取以下方式进行确定:
（一）公司章程对公司诉讼代表权的人选确定有约定，按照章程约定。
（二）建议公司召开临时股东会，或以股东协商方式选定公司诉讼代表人。
（三）公司不能通过股东会或协议方式确定诉讼代表人的，对没有董事会的公司，通知副董事长代表公司参加诉讼。对未设董事会的公司，通知其他董事代表公司参加诉讼。其他董事有两人以上的，可协商确定其中之一。协商不成的，法院可予以指定。
（四）公司董事会或董事中无合适人选的，基于公司监事会的法定职责，法院可指定公司监事会主席或执行监事代表公司参加诉讼。
（五）通过以上途径仍不能确定，法院可指定与担任法定代表人的股东、董事提起的诉讼没有明显利害关系的其他股东作为公司诉讼代表人。”
三、公司诉讼代表人确定后，公司诉讼代表人有权代表公司行使诉讼权利，承担诉讼义务。公司诉讼代表人可以选聘代理人参加诉讼。
周军律师提醒，担任法定代表人的股东或董事，与公司发生纠纷引发诉讼时，法院可指定与诉讼没有明显利害关系的其他股东作为公司诉讼代表人。如遇纠纷，建议咨询法律专业人士获取帮助。遇到相关问题，建议及时咨询专业律师，寻求有效的法律帮助，以免错失维权良机。
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