传播淫秽物品牟利，会怎么判？

涉案人咨询：

公安给的罪名是涉嫌传播淫秽物品牟利，金额5.5万，鉴定视频17个，照片4张，第一时间办了取保，退了赃款，现在检察院量刑三年，缓刑的可能性大吗？

我的回答：

谢邀，作为前经济、职务犯罪部检察官，现律师，比较系统地回答下你吧。

首先，罪名所延伸的三个问题。第一，所谓金额5.5万，到底是获利金额，还是销售金额，所谓牟利二字，是指销售减成本，如果确定是获利5.5万，法条规定你也能查到，就是三年以上，这是条红线，谁都无法突破，能不能判缓刑呢，大概率不能，为什么呢？因为你翻法条你发现，缓刑有个前提条件，就是针对三年以下的刑期，有的人会说了，可以点到三年那个点上啊，比如判三缓三，但比较扎心的是，这种事情发生的概率极低，我这十几年处理了几百个案件，出现这种情况的不超过五个，而且往往都是案件有重大从轻情节，才会开这个口子，正常情况下，法官很难下这个决心的。当然，在金额上，也许会存在辩点，这要看具体证据是否真的指向获利，有无成本的情况。第二，视频个数和照片个数都没有达到情节严重这个档上，可不做分析，但是我认为你忽略了一个重要问题，就是点击量，如果只是这么几个视频的话，没有巨量的点击，很难获利5万多的，而点击量也是一个重要量刑标准，个别甚至会出现再上升一个档去量刑的情况，这点尤其关键。第三，说到点击量，又会延伸出一个新的问题，即重复点击，如果是在网站上，有些点击量是重复点击的，而数据后台很难进行有效剥离，会导致一些案件处理不符合实际，我们去年就处理过这么一起案件，后台出现了巨量点击量，没有扣除重复点击，后来在我们的介入下重新审计了，现在案件还在僵持状态。总之，这三个点值得特别关注。

其次，认罪认罚量刑的半终局性。在你提供的有限信息中，有一个比较扎心的信息，就是检察院量刑三年，从这个信息中可以推断，你已经进入了认罪认罚阶段，而且检察院已经拿出了具体的刑期，上面并没有写缓刑，而且很有可能你已经签署过了认罪认罚，这种情况下改判的概率将会进一步降低，因为这样的具结书拿到法官面前，法官会说，你和控方都已经达成一致，你已经接受了判三年的刑期，你让我再给你推翻掉，除非案件有重大的证据瑕疵，正常情况下，法官没这个动力的。而且法官改判具结书会引发检察院的抗诉机制，就是作为检方，必须启动抗诉机制的，这么麻烦的事情，如果没有重大的证据瑕疵或者强有力辩护，大概率就是这个刑期了，这就是我形容的认罪认罚量刑的半终局性。

最后，取保的摇摆性与退赃的从轻性。第一，我明白你所说的第一时间被取保的意思，你大概率认为取保即缓刑，按常规经验来看，一个案件是否走向缓刑，是有很多蛛丝马迹的。比如，现在的强制措施状态是逮捕还是取保。从程序上的一些动作，经验丰富的办案人或辩护人就能判断出案件未来的走向。为什么呢？因为很多时候呢，刑事的列车是受到严格的程序约束的，比如，原本刑期到了三年以上的案件，你办案人想搞缓刑，那你是不是要在批捕阶段就得取保，现在实行批捕与起诉合一制度，就是由同一个检察官做出。你同一个人不能出尔反尔吧。你前脚取保了，后脚就量一个需要关押的刑期，这也太不严谨了。而且出尔反尔也不能由你一个人决定，这种要突破法条的事情，是要先上联席会，再上检委会，大家集体投票决定的。按照这个逻辑推演，你现在取保了，证明办案人有想从轻处理的想法，继续往后推演，结果大概率是缓刑处理啊，答案并非如此。这两年司法环境发生了很大的变化，核心因素就是少捕慎诉少监禁的精神出台，也就是说，现在推行的是不要动不动就关人，可以先做取保候审这种措施，等到法院判决了再关也可以。这种精神从2020年开始全面普及，而后愈演愈烈，到现在大家见怪不怪。同时各个办案人还有一定的考核压力，会导致很大一批本应该重刑的案件也取保了，这也是法律允许的，所以，依据一个取保候审去推演未来案件走向的时代结束了，这个点现在很难成为判断刑期走向的重要依据。第二，退赃会减轻百分之二十左右的量刑，但并不会因此而降档处理，现在如果已经在三年以上，只会在三年以上减轻百分之二十，不会滑档到三年以下去处理。