北京隽永律师事务所张敬辉律师发表债务承担的含义、类型、特征

北京隽永律师事务所张敬辉律师发表债务承担的含义、类型、特征与法律适用

债务承担是指在不改变债务同一性的前提下，由第三人承受债务或加入债务关系，成为新的债务人。这一法律概念在民商事活动中具有重要意义，涉及债权人、原债务人和承担人三方的权利义务关系调整。根据我国现行法律规定，债务承担主要分为免责的债务承担和并存的债务承担两种类型，其生效要件各有侧重，需要结合具体情形分析。
一、债务承担的基本类型与法律特征
1. 免责的债务承担（债务转移）
即原债务人经债权人同意，将债务全部转移给第三人，原债务人脱离债务关系。例如，甲欠乙100万元，经乙同意后由丙承担还款责任，甲不再负有清偿义务。其核心特征在于：
- 债务内容保持不变，仅债务人发生变更
- 须经债权人明确同意（《民法典》第551条）
- 原债务人的抗辩权随之转移至新债务人
2. 并存的债务承担（债务加入）
指第三人加入既存债务关系，与原债务人共同承担连带责任。如丁公司为戊公司的贷款提供连带还款承诺。其特殊性表现为：
- 原债务人责任不免除
- 债权人可同时或选择性地向任一债务人主张权利
- 无需债权人同意，但需知晓（实践中常以书面形式确认）
二、债务承担的生效要件解析
（一）基础法律关系的有效性
根据黑龙江省高级人民法院判例（参考链接2），债务承担的前提是原债务合法有效。若主债务因违法、违背公序良俗等原因无效，承担协议自然失效。例如，赌债等非法债务的"转移"不受法律保护。
（二）当事人意思表示真实
1. 免责承担必须三方合意
- 原债务人与承担人达成转让协议
- 债权人明确表示同意（明示或默示均可，但沉默不构成同意）
- 最高人民法院案例显示，债权人未在合理期限内答复的视为拒绝
2. 并存承担的特殊性
- 承担人单方承诺即可成立，但债权人需知晓该承诺
- 实务中常见形式包括：担保函、还款承诺书、债务重组协议等
（三）形式要件的合规性
1. 法律规定需书面形式的（如金融借款、不动产相关债务），须采用书面协议
2. 涉及特殊主体的需特别程序：
- 公司为他人债务提供担保的，需董事会/股东会决议（《公司法》第16条）
- 国有企业重大债务承担需履行资产评估、审批等程序
（四）禁止性规定的排除
1. 不得损害债权人利益：如恶意转移财产逃避执行
2. 不得违反专属人身债务规则：如抚养费、赡养费等不得转让
三、实务中的争议焦点与风险防范
（一）债权人同意的认定标准
1. 明示同意：书面确认、签署三方协议
2. 默示同意：接受新债务人履行、变更结算账户等
3. 争议案例：某建材公司诉王某案中，法院认为债权人接受部分还款不构成默示同意
（二）债务范围的确定
1. 主债务及从债务的承担：利息、违约金等是否包含需明确约定
2. 最高法裁判要旨：未明确约定的，推定承担范围不包括实现债权的费用
（三）抗辩权的延续问题
1. 新债务人可援引原债务人对债权人的抗辩
2. 但基于身份关系的抗辩（如婚姻关系产生的债务）不得转移
四、特殊情形下的法律适用
（一）企业改制中的债务承担
1. 改制后企业承继原则（《企业改制司法解释》第4条）
2. 公告程序对债权人的约束力：未申报债权是否视为同意存争议
（二）夫妻共同债务的承担
1. 非举债方事后追认可构成并存承担
2. 家事代理权范围内的债务推定共同承担
（三）执行程序中的债务承担
1. 执行和解协议涉及债务承担的，需债权人明确认可
2. 规避执行的虚假承担协议可被撤销
五、操作建议与风险提示
1. 对债权人的建议：
- 审慎评估新债务人履约能力
- 要求提供增信措施（抵押、保证等）
- 明确约定承担范围及违约责任
2. 对承担人的风险防控：
- 核查原债务真实性及履行情况
- 通过协议限制原债务人免责后的追偿权
- 上市公司需履行信息披露义务
3. 对原债务人的注意事项：
- 取得债权人书面解除责任文件
- 并存承担下仍需关注债务清偿进展
结语：债务承担制度的灵活运用，既能促进商事交易效率，也可能成为风险传导的渠道。无论是债权人、原债务人还是承担人，都应当准确把握"债务同一性不变"的核心特征，严格遵循法定生效要件，通过完善协议条款、留存书面证据等方式维护自身权益。在复杂交易结构中，建议提前引入法律专业人士进行合规设计，避免因要件缺失导致承担行为无效的法律风险。