祥符区刑事律师：绑架中杀人未遂的，成立绑架罪既遂吗？

一、以勒索财物为目的绑架他人并杀害人质的，构成绑架罪一罪吗？

在司法实践中，对于以勒索财物为目的绑架他人，将被害人杀害后勒索财物的行为，是定绑架罪一个罪，还是定绑架罪和故意杀人罪两个罪，认识和看法存在分歧。

一种意见主张，定绑架罪一个罪，理由是：被告人在绑架他人之后实施杀人行为，属于“撕票”行为，可作为绑架罪中“杀害被绑架人”的行为予以从重处罚。

资深刑事辩护律师、从事刑辩业务十多年的要永辉律师解答：

另一种意见主张，定绑架罪和故意杀人罪两个罪，实行并罚，理由是：“撕票”是指行为人勒索财物未得逞后杀害人质的行为，而此种情形是在勒索财物之前就杀害了“人质”，杀人是为了灭口。

对此问题，笔者赞同前一种观点，主要考虑：

第一，行为人绑架他人的目的虽是为了勒索财物，但绑架罪侵犯的不仅是被害人的财产权利，其首先侵犯的是被害人的人身权利。

第二，使用暴力、胁迫手段绑架他人是绑架罪在客观方面的重要特征，使用暴力、胁迫手段造成的后果，就包括在绑架人质过程中可能导致人质死亡，或者出于灭口等动机将人质杀害在内，因此绑架罪这种犯罪的人身危险性很大。

第三，绑架罪在主观方面是故意，但这种故意属概括的故意，既包括勒索财物的故意，也包括杀害人质的故意。概括故意的犯罪对象是不确定的，它只要求行为人对犯罪的事实有概括的认识就可以构成故意犯罪，并不要求行为人明确犯罪结果发生在什么对象上。

第四，鉴于绑架罪的社会危害性很大，因此刑法规定的法定刑很重，基本的量刑是在十年以上，杀害被绑架人的，或者故意伤害被绑架人，致人重伤、死亡的，处无期徒刑或者死刑。至于是在勒索财物以前还是在勒索财物未得逞之后杀害人质，属于犯罪的具体情节，并不影响犯罪性质的认定。所以不能以行为人“撕票”前后杀害人质，作为认定一罪与数罪的标准。对于既绑架他人，又将被绑架人杀害的只能定一个绑架罪，不能定绑架罪和故意杀人罪两个罪。

二、绑架中杀人未遂的，成立绑架罪既遂吗？

关于绑架罪中杀人未遂的，是否适用刑法关于未遂犯从轻、减轻处罚的规定。有学者认为，可以将绑架杀人理解为结合犯，即绑架杀人罪。所谓结合犯，是指刑法将两个原本独立的犯罪结合在一起，规定为一个新罪的情况。如日本刑法规定了强盗罪和强奸罪，此外还专门规定了强盗强奸罪。因而，在绑架中杀人未遂的，属于绑架杀人罪的未遂。

笔者认为，这种观点值得商榷和研究。该观点在日本刑法中有足够的法律依据和理论支撑，但在中国刑法中缺乏法律依据。因为中国刑法第二百三十九条明确规定，绑架中杀人的，依然定绑架罪，而不是定绑架杀人罪，即中国刑法中并没有确认绑架杀人罪。对于绑架罪来讲，实施了绑架他人的行为，实际控制被害人，即构成绑架罪的既遂。因此，绑架中杀人未遂的，依然成立绑架罪既遂。

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