福建
读者来信
我于2022年9月入职某公司从事销售经理工作。公司与我订立了自2022年9月起至2027年8月止的劳动合同，约定每月工资8500元。2025年5月，公司销售部门进行竞争上岗，我因销售业绩不好，总排名倒数第一，公司遂以我不能胜任工作为由，通知解除劳动合同。请问，公司以“末位淘汰”为由，认定我不能胜任工作，这种做法合法吗？
专家解答
一方面，你在销售部门全体人员中考核处于“末位”，不能等同于你不能胜任工作。根据劳动合同法第40条第2项的规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。据此，对于考核处于“末位”的劳动者，用人单位要予以解雇，必须符合以下要求：一是须举证证明不能胜任工作的事实；二是须举证证明对劳动者进行了培训或者调岗的前置程序。否则，就属于违法解除劳动合同。公司仅以你销售业绩处于末位为由就认定你不能胜任工作，且未对你进行培训或者调岗就直接解雇，显然缺乏法律依据，其行为构成违法解除劳动合同。
另一方面，你可以依法诉请继续履行劳动合同或者请求赔偿。劳动合同法第48条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第87条规定支付赔偿金。”据此，你可以选择要求公司撤销解除劳动合同决定，双方继续履行劳动合同，也可以选择要求公司按照你应得的离职经济补偿金的2倍支付赔偿金。
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