文︱李迎春,盈科律师事务所高级合伙人
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往日精选:
《劳动合同法》第48条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
剑,是《劳动合同法》第四十八条。
自铸成之日起,剑招便只有两式。
一式,叫“恩断义绝”。你递出一袋银子,江湖人称“2N”,从此一刀两断,相忘于江湖。
另一式,叫“生死相随”。他不收银子,只冷冷说一句:“我的人,还是你的。”
第一式是买卖,价码分明。
第二式是纠缠,恩怨难解。
过去,江湖上的HR总管们,其实并不怕这第二式。
因为他们藏着一句武功心法,叫:强扭的瓜,不甜。
当他们不想让一个人回来时,便会在公堂之上,反复念叨这句。信任已碎、情分已尽、覆水难收……都是这心法的变招。
判官们听得多了,也觉得有理。人心散了,队伍不好带了。于是大手一挥,常常将这纠缠,又变回了那桩恩断义绝的买卖。
所以,那句“生死相随”,在很长一段时间里,不过是讨价还价的姿态。
瓜甜不甜,成了是否强扭的关键。而甜与不甜,却通常是你说了算。
但现在,京城最高法司,颁下了一道新的法令。
它用最决绝的口气,为江湖立下了一条最狠的新规矩:
从此,只问该不该扭,不问瓜甜不甜。
司法解释二第十六条 用人单位违法解除或者终止劳动合同后,有下列情形之一的,人民法院可以认定为劳动合同法第四十八条规定的“劳动合同已经不能继续履行”:
(一)劳动合同在仲裁或者诉讼过程中期满且不存在应当依法续订、续延劳动合同情形的;
(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;
(三)用人单位被宣告破产的;
(四)用人单位解散的,但因合并或者分立需要解散的除外;
(五)劳动者已经与其他用人单位建立劳动关系,对完成用人单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,不与其他用人单位解除劳动合同的;
(六)存在劳动合同客观不能履行的其他情形的。
这个第16条,给了你六条可以不扭这瓜的路。
很多HR总管们初看之下,都笑得像个孩子,以为这是官府给了六条退路。
错了。
这不是六条生路。
这是官府告诉你,除了这六种极端到近乎传说的情形之外,你面前这瓜,无论生熟,无论甜苦,无论你心中有多少怨恨,都必须扭下来带回家!
第一条:你说瓜已过季,官府说根还在
(一)劳动合同在仲裁或者诉讼过程中期满且不存在应当依法续订、续延劳动合同情形的;
你以为,只要拖到契约到期,这瓜就自然落地,再无强扭之说。
但法司在这条路的尽头,设了一道关:“……且不存在应当依法续订、续延……情形的”。
他是不是在你这干了十年?是不是签了两次约?是不是受着“三期”“医疗期”的庇护?只要占一样,瓜藤就断不了。瓜藤不断,这瓜,你还得给摘回来。
第二条:你说瓜已老,官府说还能吃
(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;
你看着他年事已高,觉得这瓜已经老得熟透,该安享晚年了。
但法司的规矩,看的是他是否“开始领受”了那份养老钱,而不是他年纪有多大。只要他还没去官府销号归隐,只要他自己觉得还能再战十年,这瓜,你就不能说它老了。
第三、四条:你毁了瓜田,焦土之上,再无恩怨
(三)用人单位被宣告破产的;(四)用人单位解散的,但因合并或者分立需要解散的除外;
这是最惨烈的两条。
你为了不扭这只瓜,亲手烧了你整片的瓜田。
田毁瓜亡。
你站在一片废墟上,对着天空狂笑。
你赢了,但也什么都没剩下。这不叫选择,这叫自宫。
第五条:瓜结“新欢”,你的温柔一问,反成绝杀
(五)劳动者已经与其他用人单位建立劳动关系,对完成用人单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,不与其他用人单位解除劳动合同的;
你发现这只瓜,已经悄悄的搭上了别人家。你大喜过望,以为抓住了它不忠的铁证。
但法司却让你问他:“我这儿还给你留着地,你可愿为我,回到咱的家?”
这是一个温柔的问题。
温柔得像情人的耳语,也却带着致命的毒。
一只誓要与你“生死相随”的瓜,会怎么回答?
他会看着你,眼神里还还带着几分决绝,说:“我愿意。”
你的剑,就这么被他一句话轻轻荡开。
你以为这是你的武器,其实是递给他的一朵玫瑰。
他接了,然后就连人带花,一起回到了你的家。
第六条:你说天不让扭,你得拿出证据
(六)存在劳动合同客观不能履行的其他情形的。
“客观”。
古龙说,这世上,最不可测的,就是天意和女人的心。
“客观”,就是天意。
你说“人心散了,感情淡了”,那是你的心意,不是天意。
什么是天意?天意就是,不是你不想扭,是老天不让你扭。比如,
——他原是你护卫,官司还没打完被人废了全身武功,再也握不住那把剑,无法再踏入江湖。
——他守的是“万剑冢”。一夜地动,冢没了,成了坑。天意如此。冢都没了,人,还守什么?
但要证天意,难于登天。
所以,你看懂了吗?
从此,江湖只有一种瓜——你必须吃下的瓜。
司法解释二第16条,封死了所有说瓜不甜的借口,然后指着那六条通往悬崖的路问你:你是自己跳下去?还是把瓜扭了带回家?
所以,别再研究这瓜甜不甜了。
要记住,江湖上最上乘的武功,不是如何拆解这六式,而是……不出剑。
因为那个被你赶走的人,有一天,或许会带着官府的文书,站在你的门口,像一个老朋友那样,微笑着对你说:
“我,又回来了。”
那一天,整个江湖,都会听到你心碎的声音。而你手里,正捧着那只你万般不愿,却又不得不亲手扭下的,苦涩的瓜。
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