同为影片投资，募资与出资有何区别？

【原创】文/汐溟

当事人联合投资影片，约定一方负责影片资金，另一方负责影片制作。负责资金的一方应解决影片的资金问题，为影片提供资金。资金的提供方式有两种：出资和募资。二者均为对影片提供资金的义务，资金皆为影片投资款的性质，有何区别？

2024年5月，甲、乙签订《影片联合投资合同》，约定制作费6000万元，甲负责影片制作费募集工作，乙负责影片制作。甲分四期向乙支付制作费。为配合甲的募集工作，乙应按甲要求制作宣传素材，如片花、海报等。

前述约定中，甲对影片承担出资义务，合同明确约定有制作费金额及支付方式，但同时也约定，甲的资金系募集而言。本文认为，尽管同为投资款支付义务，募资与出资仍有区别。募资是负责资金的一方向第三方融资，并非自有资金，影片的投资款系通过募集方式而来；出资，是指没有明确约定影片投资款的来源或获取方式，只约定投资款金额及支付方式，负责资金的一方按合同约定的方式汇入资金，资金可能系出资方自有，也可能是募集而来。二者的区别主要有如下四点：

第一，如果合同约定资金系募集而来，通常会约定另一方对募集资金承担配合义务，如制作影片的一方按募资方要求制作片花或海报等，应对影片提供宣传的支持，以便为募集资金提供助力。而对出资模式而言，出资是一方当事人的义务，负责制作的另一方通常无配合义务。

第二，基于前述特点，在募资模式中，如约定制作方需履行配合义务，若该方未履行，虽未必构成法定履行抗辩权的适用条件，但因为制作方未履行配合义务，对募资方的募集行为必然产生一定的损害后果，在募集资金不利的情形下，可以适当减轻募资方的违约责任。而在出资模式下，合同约定出资方应按约定方式出资，未出资即构成违约，违约行为系出资方自己的行为所致，与另一方当事人无关，出资方不能将违约责任归咎于另一方，请求减轻违约责任通常难被支持。

第三，是否受不可抗力的影响不同。不可抗力是法定免责事由，但不可抗力一般不会对资金汇入产生阻断力，不会影响出资义务的履行，因此，出资义务一般不受不可抗力的影响，未履行出资义务以不可抗力作为抗辩事由一般难被接受；但募集资金则不同，资金的募集可能受到不可抗力的影响，如果发生不可抗力，募集资金的一方未能募足资金或有迟延行为，可能适当减轻违约责任，例如，疫情发生前，当事人签订影片投资合同，约定一方应募集资金，签约后疫情发生，募集工作受到一定限制，如募资方未严格履行义务，可适当减轻违约责任。

第四，是否受情势变更的影响不同。募资义务的履行通常需要基础条件，若该条件发生重大变化，构成情势变更的情形，该方有权申请变更或解除合同；而出资义务则不受基础条件的影响，即便基础条件有重大变化，仅就出资义务的履行而言，不受限制，以情势变更为由提出变更或解除合同的主张，难被支持。