招用退休人员，是劳动关系还是劳务关系丨劳动争议68

作者丨贾特律师

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现实生活中，很多单位出于各种原因，会选择雇佣已经达到退休年龄但是还未办理退休手续的员工，这部分员工和单位的关系认定成为一个实务焦点，本文引用最高法2024-16-2-186-001号案例进行简要分析，为劳动者和用人单位提出建议。

一、基本案情

大美丽于1954年5月出生，未依法享受养老保险待遇。2017年，大美丽63岁时与县环境卫生管理所签订了一份《县环卫所道路清扫、保洁权劳务承包合同书》，合同签订后，大美丽在县城街道所承包清扫、保洁的路段从事环卫工作。

2018年1月，某公司中标取得县环卫经营权，2018年3月15日正式接管县环境卫生管理所的县城街道清扫、保洁业务，并开始运营。从此，大美丽继续从事环卫工作，工资报酬由某公司支付，但双方未重新签订合同。某公司分别于2018年5月21日、6月17日向大美丽发放了四、五月份的工资。2018年5月21日19时30分许，大美丽在县陈营镇正大街保育院门口路段从事环卫作业时，被案外人驾驶的摩托车撞伤，后经送医院抢救无效于2018年5月28日死亡。

大美丽死亡后，大美丽家人多次与某公司就大美丽死亡赔偿协商事宜未果。遂就大美丽与某公司是否构成劳动关系向县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，县劳动人事争议仲裁委员会裁决大美丽与某公司不存在劳动关系，对此，大美丽家人不服，起诉请求确认大美丽与某公司之间存在事实劳动关系。案件经过一审、二审、再审，最终省高院判决大美丽与某公司不存在劳动关系。

二、裁判理由

本案能否确立大美丽与某公司劳动关系的基础在于县环卫所与大美丽于2017年8月20日签订《县环卫所道路清扫、保洁权劳务承包合同书》后，双方是形成劳动关系还是劳务承包关系。

首先，从该合同书的名称来看，双方明确约定为“劳务承包合同书”；其次，从双方权利义务的约定来看，大美丽在承包期内享受生产管理权、人事管理权和经费分配权，其自主聘用清扫保洁人员，自主分配劳务报酬，自行解决承包期间发生的各项责任事故和纠纷，在人事安排、工作安排、报酬分配等主要事务上大美丽并不受县环卫所的支配，双方不存在隶属关系；再次，签订上述合同书时，大美丽已超过法定退休年龄，在此之前与县环卫所也不存在劳动关系，故双方签订劳务承包合同书的合意应该是建立劳务承包关系，而非劳动关系。

三、律师分析

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第三十二条之规定，达到法定退休年龄且已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议按劳务关系处理，目前已经没有异议。但对达到法定退休年龄但未依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议劳动合同是否终止存在一些争议。

基于本文案例，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”自然人与用人单位签订合同时，已超过法定退休年龄，但未受养老保险待遇或领取退休金的，应认定双方签订同书的合意是建立劳务关系，而非劳动关系。

根据《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》规定：“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或者患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。”

值得注意的是，为回应退休后继续务工人员的诉求，部分省市出台了超过法定退休年龄人员参加工伤保险的试点工作。例如，《陕西省超过法定退休年龄就业人员和实习生参加工伤保险办法（试行）》（陕人社发〔2024〕32号）、《广东省人力资源和社会保障厅 广东省财政厅 国家税务总局广东省税务局关于单位从业的灵活就业劳动者等特定人员参加工伤保险的办法》等都将超龄务工人员纳入参加工伤保险参保范围。

在此，笔者建议广大用人单位在招用已达退休年龄的劳动者时，应将其所在原单位及退休待遇等信息详细记载入《劳务合同》，注意办理项目参保或购买相应商业意外保险。对于已达退休年龄的劳动者，倘若入职某家单位，应明确自己的法律地位，避免权益受损，若与用人单位发生争议，应妥善保存相关证据，必要时咨询专业律师。