手表走私案件的五个常见疑问

手表走私案件的五个常见疑问

梁栩境律师

北京市盈科（广州）律师事务所合伙人

盈科广州刑事法律服务中心副主任

专注走私犯罪辩护

近期笔者办理了多起涉及到走私手表的案件，综合咨询以及案件当事人的相关疑问，将如下几个核心问题进行了详细的解答。

问题一：走私手表案件买来自己佩戴是否犯罪

在办理的多个货主身份的走私手表案件中，当事人都会提问到自己买的手表，自己戴，并没有二次销售，这样能不能免罪。很遗憾在走私手表案件中是否二次销售并不影响罪名构成，但是如果是自己买、自己戴，可以从如下情况提出意见，争取将其不作为犯罪处理。

首先，主观上拉开与走私距离。可以跳出自己戴这个思维，回到案件本身，买手表的时候是否意识到上家实际上来源于走私，整个交易流程中有没有需要等待或者表、表盒分离寄送的情况。如果没有一些典型的认定知道走私的情形，那么对于当事人而言实际上主观方面不明知，可能直接不构成犯罪，这时候也没必要谈自己戴没有二次销售的情况。

其次，客观上排除走私行为。例如在整个交易过程中，有没有提及到境外购买手表的情况，是否存在针对走私入境渠道的讨论等。真实的消费者作为货主，大概率不会参与到走私的实行行为，如果在与上游讨论过程中也没有就相关行为进行确认或选择的话，实际上就没有任何走私的行为，构成走私犯罪的证据不足。

最后，结合交易模式及习惯判断交易过程中能够反映整个情况是否合理，有无走私嫌疑。例如所支出的费用高于国内公价，所购买的款式等与国内含税的手表情况一致，那么整个过程中就没任何走私的嫌疑。所以作为消费者，自己佩戴手表没有进行二次销售的情况下，要结合主客观情况和交易模式、习惯，提出作为真实消费者的无罪辩护理由。

问题二：走私手表案件真实消费者的责任问题

根据目前办理类似案件的经验，手表走私案件主要追究的责任主体有三类型，一是销售方即买手，二是渠道方即水客，三是货主即真实的消费者。对于消费者而言构成犯罪的情况下，应尽可能追求相关从轻、减轻情节，从而降低罪责，获得相对较轻的最终处理结果。现就可追求的情节进行介绍。

首先，可基于手表情况进行补税，但应注意三点：一是若实际购买所支付的对价足以缴纳相关税款，此时应重点作无罪辩护意见，暂缓退税；二是若只购买小部分，并未二次销售，则可适当补税，毕竟走私偷逃税款应是所有参与人共同承担；对于已经二次销售的，可根据获利情况进行补税，从而降低经济成本。

其次，特别的立功情节，若消费者对于同时涉嫌到相关行为的人员情况知悉，且考虑到办案部门迟早亦会找他们进行调查，此时可与该人员进行沟通，劝其主动自首。这样对于自身因规劝同案犯便具有立功情节，对于他人而言则是积极解决案件，具有自首情节，双方实际上是属于共赢的情况。具有立功的情况下可从轻或减轻处罚。

最后，从犯情节的认定，大部分走私手表案件的真实消费者都会被认定为从犯，但需要注意三个除外条件：一是消费者不是提起涉案走私行为的人员，即没有组织、策划；二是消费者不是提供通关渠道的人员，即不存在参与走私核心行为的情况；三是并未获利或获利不大，即不能因存在二次销售，而影响角色的定性。

问题三：走私手表案件如何减少认定的数量

走私普通货物案件作为涉税刑的罪名，偷逃税款多少对最终的处罚具有较为直接的影响。对于税款在50万元上下的，可以争取不起诉，对于税款在100万元以上，则重点考虑缓刑的处罚，如果单位犯罪的情况下幅度可以更高。现在就谈谈走私手表案件如何扣减手表数量，从而降低税款。

首先，从事实认定上进行扣减基于手表案件的交易过程及方式，结合案件事实，提出不明知为走私手表，或是来源不明的意见。实践中可考虑手表的流转过程，当事人对手表来源的认识等方面进行处理，对于大部分购买手表用于个人收藏的情况，当事人实际上并不能充分意识到手表来源于境外，自然亦难以认定存在走私的客观事实。

其次，从证据采信上进行扣减要证明手表来自于境外，至少要有境外的购买证明以及境外到境内的流转记录，上述证据在案中的体现具体为买手的数据以及水客、物流的快递信息。可以基于每一块涉案手表的情况进行分析、整理，考虑是否均具有上述证据材料，从而针对证据不足的情况进行扣减。

最后，从价格确认上进行扣减当事人所支出的购买价格能够体现是否存在走私的情况。如果实际支付费用高于手表在国内的销售价，则意味着该费用已经包含应付的税费及各项杂费，尽管走私案件并不以牟利作为构成要件，但从正常人思维出发，若无利益并不会从事走私犯罪活动。因此可从价格角度考虑进行扣减。

问题四：走私手表案件偷逃税款如何降低

涉税类型犯罪需降低偷逃税款，从而获得相对较轻的处罚。在近期所办理的走私手表案件中，部分案件的涉案税款不高，约为50至100万元，对于此类型案件可以通过降低税款的方式达到降低量刑档次的情况，从而获得有利于当事人的处罚。现就三类型降低税款的常见辩护策略进行说明。

首先，减少数量可以针对偷逃税款计核证明书中的相关项目，逐个进行分析，结合手表以及其他客观证据，考虑该项目下的手表是否证据确实、充分，可进行计税。如邮寄走私手表有无相应的流转信息、水客走私手表有无上游的供述等。较少数量可直接降税，是较为常见以及有效的降低偷逃税款方式。

其次，降低成交价格在新的计税办法出台后，目前手表案件可采用倒扣价格进行计税。即假设手表的公价为10万元，倒扣价格下可能仅为7万元，此时进行计税将大幅度降低税款。因此可结合案件的相关情况，考虑价格认定是否合理，及时提出适用其他认定方式的辩护意见，从而从计税的起始便降低偷逃税款。

最后，考虑税目税率是否合理不同类型、原产地的手表其税则号列有所不同，即便同号列下也可能应适用不同的税率。增值税、消费税的税率上一般并无差别，核心在于关税税率的适用，可考虑涉案手表的税则号列适用情况，以及基于有利于的原产地国，争取适用低于11%的关税，从而降低整体偷逃税款。

问题五：走私手表案件不起诉的关键前提

在办理货主身份的走私手表案件过程中，不少当事人都提到希望能够获得不起诉的处理结果。不起诉有三类型，实践中大部分的不起诉都是罪轻不起诉，没有案底，但是可能需要进行退一罚一经济成本较高。无论如何笔者认为，若一起案件具有不起诉的可能，应追求。现就不起诉的基础条件进行简介。

首先，偷逃税款足够低。根据广东省内办理案件的相关经验，走私手表案件，如果偷逃税款在50万元以下，实际上具有不起诉的可能，因此办理类似案件时首要考虑的都是进行降税。实践中不同城市的标准可能有所差异，部分即便40万元左右亦难以不起诉，因此通过辩护尽可能降低税款是罪轻不起诉的基础。

其次，足够的情节。税款方面符合不起诉的范围后，便能够考虑情节情况，一般情况下情节越多约好，实际上根据经验若能够有1至2项情节便足以推动不起诉。实践中货主一般会有从犯，随后便可考虑有无自首、立功等情况，进一步通过情节降低量刑区间。此外如支付的费用大于手表公价、未进行二次销售等，也可以作为酌定情节进行利用。

最后，退税。若进行不起诉，办案部门至少会要求进行补税，部分则是会要求退一补一，即退回一份税款同时需缴纳一份罚金。当事人还需要对后续的经济成本有足够预估，毕竟不起诉后将退回侦查机关提起行政处罚，因此不起诉的综合成本较高，实践中不少当事人由于不想承担该成本，而径直选择获得缓刑的处理结果。