【以案释法】余某非医师行医案

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案情介绍

2022年7月19日，某市卫健委卫生监督员对群众投诉某美容店非法开展“瘦脸针”注射的行为进行了现场检查，经核实，余某在未取得《医师资格证书》《医师执业证书》等有效资质证件的情况下，于2022年7月2日下午在某美容店二楼使用导入器械及一次性注射针头为姚某某开展了“瘦脸针”注射项目，注射产品为莱特爱定格冻干粉和莱特爱多肽营养液混合液（化妆品），注射过程中因投诉人姚某某自感身体不适前往医院检查，未支付双方在微信聊天中约定的980元注射费用。余某为姚某某开展“瘦脸针”注射所使用的莱特爱定格冻干粉和莱特爱多肽营养液为化妆品，其使用带一次性注射针头的导入器械为姚某某开展“瘦脸针”注射活动目的为缩小咬肌，且该注射活动具有一定的创伤性和侵入性，同时根据《医疗美容项目分级管理目录》的规定，该注射行为属于美容皮肤科有创治疗项目中的其他针对皮损或缺陷的注射治疗范畴。余某为姚某某开展注射治疗使用的医疗器械（导入仪及针头）及莱特爱定格冻干粉和莱特爱多肽营养液混合液由余某本人购买，未获取相应违法所得。

余某未取得医师执业资格擅自从事医师执业活动的行为违反了《中华人民共和国医师法》第十三条第四款的规定，依据《中华人民共和国医师法》第五十九条的规定，建议给予余某没收医疗器械（详见：某卫医证保决[2022]001号），并处罚款人民币两万元（处违法所得二倍罚款，因违法所得不足一万元的，按一万元计算）的行政处罚。当事人放弃陈述申辩和听证，于2022年9月1日缴纳了罚款，本案顺利结案。

案例评析

本案是一起未取得医师执业资格擅自开展医疗美容注射活动的典型案件，来源于群众投诉举报，起初当事人拒不配合，但执法办案人员克服困难、巧妙取证、依法处理，最终顺利办结。

01.案件事实清楚，证据确凿充分

执法办案人员接报后第一时间对投诉人及证人进行调查询问，详细了解事件原由，对受害人提供的现场拍摄视频进行确认核实。掌握初步情况后，执法办案人员立即对该美容店进行了现场检查，但由于该场所主要是做纹眉、眼线、嘴唇颜色等项目，现场并未发现注射产品、针头及医疗器械，且当事人余某拒不承认，该美容店经营者对具体事项表示不知情，案件查办一度陷入僵局。随后办案人员通过微信聊天记录及视频截图等方式，并晓之以理，劝导其配合调查。经多方调查取证，搜集了甘某与龙某某的微信聊天截图、现场拍摄视频以及投诉举报人、甘某、余某、甘某某、龙某某的询问笔录等，对违法行为的时间、地点、违法行为人等情节进行了确认和固定，形成了完整的证据链。

02.明确责任主体，适用法律准确

本案没有将违法行为发生场所的某美容店认定为违法主体，而是最终确认为余某。一是该美容店于2022年5月23日开业，主要是做纹眉、眼线等项目，且现场检查未发现开展点痣、脱毛、注射等医疗美容活动。投诉人姚某某在该美容店二楼接受“瘦脸针”注射项目，为该美容店工作人员余某私自行为，经营者事先并不知情。二是投诉人姚某某开展“瘦脸针”注射活动的莱特爱定格冻干粉和莱特爱多肽营养液混合液等化妆品及导入医疗器械、一次性注射针头均属余某个人所有。三是投诉人因注射过程中出现身体不适虽未按约定金额支付“瘦脸针”注射费用，但该诊疗费实际约定归余某个人所有，该美容店并未获取相关经济利益及业务分成。因此执法办案人员认定余某为本案的违法主体。余某未取得医师执业资格擅自从事医师执业活动，违反了《中华人民共和国医师法》第十三条第四款：“未注册取得医师执业证书，不得从事医师执业活动”。因该行为属单纯的个人非医师行医，故适用《中华人民共和国医师法》进行处理。

03.开拓取证思路，有效固定证据

此类违法案件较为隐蔽，办案执法人员不易发现，绝大多数是因为投诉或纠纷，且当事人注射用的产品及针头等器械都是预约好后临时带至现场，场所没有库存，加上当事人起初拒不配合，给案件查办工作增加了难度。本案执法人员接到投诉后先以受害人和证人为突破口，再从投诉人提供的现场拍摄视频和微信聊天记录等入手，通过视频和微信截图确认，固定了当事人相关信息，通过多方询问相互印证，在一系列强有力的证据面前，当事人不得不承认了自己的违法行为。

思考建议

1.进一步强化普法宣传教育，保障群众健康权益。本案当事人使用妆字号的莱特爱定格冻干粉和莱特爱多肽营养液混合液为顾客开展“瘦脸针”注射活动与今年“3·15”晚会曝光2022年第20届华中（武汉）国际美容化妆品博览会的参会企业生产妆字号化妆品用于注射美容如出一辙。在医疗美容服务行业中，就医者和从业者大多数法律意识和自我保护意识较差，普法宣传教育显得尤为迫切。一是要精准宣传，利用广播、电视、网络、微信等途径，广泛宣传医疗美容服务知识，深入揭示医疗美容的风险，引导消费者正确理性消费；二是要加强培训，普及卫生法律法规和业务知识，强化机构主体责任，指导美容机构依法规范执业；三是要广泛发动群众，加强社会监督，依托“12345”服务平台和单位投诉举报电话，鼓励公众积极提供此类违法违规案件线索，营造良好的治理环境。

2.进一步加大综合监管力度，维护医美市场秩序。近年来，医疗美容服务市场越来越繁荣，涉医美消费的投诉举报也越来越多，主要集中在无证行医、违法行医现象突出，已成为医疗监督执法的重点和难点，此类违法行为隐蔽性强，多在生活美容馆、宾馆酒店、甚至居民家中进行，执法人员发现难、查处更难。因此，各级卫生健康综合监督执法机构要多措并举，进一步加大综合监管力度，有力维护医疗美容服务市场秩序，依法保障消费者合法权益。一是定期组织开展专项监督执法检查，规范生活美容经营行为，严禁涉医美行为；二是加强与公安、市场监管等有关部门的横向沟通联系，建立部门联动机制，形成工作合力；三是切实加大违法案件查办力度，建立案件查处信息定期通报公示制度，曝光违法违规典型案例，增强法制威慑力。

文章来源：宜春卫监 作者：谭震根