《科技与法律（中英文）》2023年第6期要目

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《科技与法律（中英文）》2023年第6期要目

【理论探讨】

1.生命伦理委员会的法律定位及其审查决议之效力研究

——兼论我国生命伦理委员会法治建设的不足及其完善

刘长秋、罗雅文

2.论行政应急法制与数字技术交互式发展

戚建刚、王兆鑫

3.再论SEP许可谈判良性生态系统改进和完善

——兼评美英欧日SEP最新政策动向

姚兵兵

【数字法治】

4.公共数据授权运营的理论阐述与规则构建

时祖光

5.基因数据治理的公共性逻辑及其模式重塑

刘振华

6.专利审查证明责任合理分配及制度完善探讨

黄国群、朱然然

7.游戏地图的著作权定性研究

——兼评全国首例游戏地图“换皮”案

袁锋、陈心彦

8.新业态智力成果的类型化及其法律应对

卢结华

9.知识产权刑事诉讼相关鉴定问题之审视

唐震

【青年论坛】

10.论人工智能产品发展风险抗辩的适用

高完成

11.主体责任观下平台合规的进路优化

尹开华

12.民法典视域下科技创业团队创新成果的知识产权归属问题研究

吕磊、吴玉崭

13.论商业秘密保护的非法性限制

黄智明、毛昊

【英文版】

14.The Systematic Regulation of "Impossible Trinity" for Cryptocurrency under the Theory of Risk Society

Cheng Xuejun

15.On the Legal Orientation and the Realization Path of the Right to Data Portability from the Perspective of the Civil Code of the PRC

Fu Lixia、He Yuli

【理论探讨】

1.生命伦理委员会的法律定位及其审查决议之效力研究

——兼论我国生命伦理委员会法治建设的不足及其完善

作者：刘长秋、罗雅文（温州大学法学院、上海政法学院，四川大学华西护理学院）

内容提要：生命伦理委员在确保生命科学技术安全以及避免其对人性尊严带来损害方面发挥着不可替代的重要作用。设置生命伦理委员会的目的在于帮助医生等生命科技工作者判断和防范生命科学技术研究与应用过程中的伦理风险，为其提供更为专业、权威和审慎的决策咨询建议。伦理委员会本身并不是能够独立承担法律责任的行政主体，其做出的伦理审查意见不具有必然免除相关当事人法律责任的效力。当前我国生命伦理委员会法治建设还存在明显缺陷，需要尽快制定一部《生命伦理法》以应对我国生命伦理委员会法治建设方面的不足。

关键词：生命伦理委员会；生物安全法治保障；生命科学技术研究

2.论行政应急法制与数字技术交互式发展

作者：戚建刚、王兆鑫（中南财经政法大学知识产权研究中心、法学院，中南财经政法大学法学院）

内容提要：行政应急法制与数字技术交互式发展，是指行政应急法制与以大数据、人工智能、云计算、物联网、区块链和5G技术等为代表的数字技术进行交流互动和深度融合从而发生深度变革的新型法制形态。从规范层面而言，这一新型法制具有调整对象涵盖行政应急系统内部诸要素与数字技术相融合所形成的社会关系、发展过程是数字技术驱动下的动态演变过程、价值取向是实现行政应急的科技“善治”等特征。“科学、技术与社会”理论和现代风险社会理论可以作为交互式发展的理论基础。从实践观察，交互式发展主要表现在：行政应急主体智能化，大数据驱动下行政紧急权多中心化，数字技术嵌入行政应急的全过程。但数字技术也给行政应急主体、行政紧急权和行政应急过程带来了一定的挑战。为适应交互式发展这一趋势，并回应挑战，现行行政应急法制需要在完善数字技术影响下的行政应急主体制度，强化个人信息权在行政应急法律制度中的功能定位，健全全方位全周期应急治理的大数据监管制度等方面作出变革。

关键词：行政应急法制；数字技术；交互式发展；制度变革

3.再论SEP许可谈判良性生态系统改进和完善

——兼评美英欧日SEP最新政策动向

作者：姚兵兵（南京师范大学法学院）

内容提要：当前全球SEP许可引发的纠纷不断，SEP许可市场正处于对抗的动荡期，伴随诉讼或诉讼威胁的商业许可谈判能否体现自愿及公平需打上问号。5G的商业格局已发生变化，其在许可等方面更加复杂。主要包括：一是有更多的5G专利权人；二是主要许可人已经宣布了更高的5G专利费率；三是5G的SEP持有人对专利费叠加上限没有明确声明；四是SEP实施者的规模和范围超出了移动终端制造商。移动通信领域SEP许可谈判模式需要革新，各国纷纷出台政策意见增强各自SEP规则主导权，我国在SEP全球许可谈判和诉讼的国际趋势中应尽快明确规则，以更好地维护本国优势产业的发展利益。

关键词：标准必要专利；许可谈判；专利劫持；专利反向劫持；FRAND规则制定

【数字法治】

4.公共数据授权运营的理论阐述与规则构建

作者：时祖光（西南政法大学经济法学院）

内容提要：公共数据授权运营是公共数据主管部门授权特定的市场主体加工处理不宜直接开放的高价值公共数据，开发形成公共数据产品或服务后有偿提供给社会主体的市场行为。公共数据授权运营被提出用于解决公共数据开放制度面临的技术困境与激励困境等问题。作为间接实施公共数据开放的新形式，其实质上属于政府与社会资本合作的PPP模式，但亟须厘清与无条件开放、有条件开放的关系，以明确其在数据流通利用中的定位。从制度体系化角度出发，需要在立法层级较高的规范文本中通过原则性规定设计整体框架，同时授权相关行政主体制定专门管理办法，围绕“授权规则+运营规则+产出规则”三个方面来设置重点规则，以将其融入公共数据法律制度中。

关键词：公共数据授权运营；公共数据开放；数据开发利用；数字政府

5.基因数据治理的公共性逻辑及其模式重塑

作者：刘振华（吉林大学理论法学研究中心）

内容提要：基因数据具有很强的公共健康属性。个人权利的张扬与公共性的缺失导致基因数据治理在实现公共利益的过程中遭遇了阻碍。伦理公共性能够为基因数据的公共利益属性提供理论上的证成：在数据使用层面,其能够证成基因数据所蕴含的社会共同需要:在数据保护层面，其将证成基因数据作为一种社会隐私所具有的共同价值、公共价值和集体价值。组织公共性着眼于处理基因数据使用和基因数据保护在公共利益上的冲突，并催生出基因数据治理模式的选择问题。基于公共性论证的网络化治理模式，在治理内部能够实现对政府主导与公众主导两种治理模式的协调与超越；在治理外部能够实现治理与创新的动态耦合。在此基础上，网络化治理模式还需在治理主体、治理机制、治理形式等方面进行完善，从而更好地平衡基因数据保护与基因数据使用之间的张力。

关键词：基因数据治理；伦理公共性；组织公共性；网络化治理

6.专利审查证明责任合理分配及制度完善探讨

作者：黄国群、朱然然（华东政法大学知识产权学院）

内容提要：我国现行专利审查制度中缺少对于申请人证明责任的规定，本研究意图针对此制度空白进行探索，使专利审查体系实现高效运行。基于信息经济学的视角，现行制度中专利审查方承担过重的证明责任，信息不对称现象突出，增加了审查难度，降低了审查质效，使一些问题专利因信息误导等原因获得不当授权。在厘清专利审查证明责任之内涵基础上，借鉴美国和以色列等国相关制度合理部分，提出我国应完善证据范围规定、义务不履行后果规定，并引入发明构思陈述环节等专利审查证明责任完善的可行路径。

关键词：专利审查；证明责任分配；信息经济学；发明构思

7.游戏地图的著作权定性研究

——兼评全国首例游戏地图“换皮”案

作者：袁锋、陈心彦（华东政法大学传播学院传播法研究中心，华东政法大学传播学院）

内容提要：近年来，与游戏地图相关的著作权纠纷增多，其中以《穿越火线》案最为典型。当前学界主流观点认为应当依据个案中游戏地图的核心表达将其归入图形作品或美术作品范畴，但游戏地图与图形作品、美术作品的实质要求并不相符，强行纳入会带来体系性矛盾，同时其也不适宜以“其他作品”进行兜底。实际上，游戏地图不具有可版权性，其整体属于功能性设计，必然服务于游戏的可玩性本身，而并非传递设计者的思想情感。以著作权保护游戏地图并非规制当前深层侵权和“换皮”行为的妥当之举，最佳路径应是利用反不正当竞争法规制模式保护游戏地图设计者的商业竞争利益。

关键词：游戏地图；图形作品；美术作品；著作权定性；功能性设计

8.新业态智力成果的类型化及其法律应对

作者：卢结华（佛山科学技术学院法学与知识产权学院、中南财经政法大学知识产权研究中心）

内容提要：与传统业态相比，以产业或商业融合为特征的新业态在技术创新、作品创作等方面发生显著变化，提出知识产权保护的新问题。类型化思维有助于整体理解和解决新业态知识产权问题，应避免盲目构建“新型知识产权”。新业态技术创新在创新形态、研发速度与模仿难度上均不同以往，其可专利主题判断、创造性评判、保护强度等规则应予以相应调整。新业态改变了作品的创作方式、作品形态，著作权制度需要对新型创作物的可版权性认定、著作权主体地位的变化、人工智能创作的合理使用认定等问题予以回应。对于法定权利之外的新型智力成果法益，鉴于知识产权专门法保护的不足、反不正当竞争法一般条款的不确定性以及维护竞争秩序的要求，有必要在反不正当竞争法中构建禁止盗用规则。

关键词：新业态；智力成果；类型化；禁止盗用

9.知识产权刑事诉讼相关鉴定问题之审视

作者：唐震（华东政法大学知识产权学院、上海市松江区人民法院）

内容提要：鉴定意见用以解决专业性问题，在知识产权刑事诉讼案件事实证明体系中具有特殊重要的地位，并常常成为控辩双方的争议焦点，有必要加强审查判断。其中，鉴定机构和鉴定人法定资质的审查在现行法律框架下尚缺乏充足的合法性依据，以相关司法解释作为依据仅为当下权宜之计；涉案金额审计的准确性质疑根源不在于鉴定机构，核心问题在于如何审查查明“实际销售价格”的侦查职能有无切实履行；涉案商品真伪鉴定的证据类别属于被害人陈述，而非刑事诉讼证据法上的鉴定意见；游戏软件同一性的鉴定，需要根据控方主张保护的不同权利客体采用计算机软件源代码或游戏场景主要画面比对区别进行；商业秘密信息“非公知性”的鉴定不宜参照专利“新颖性”标准进行技术查新，而应当把握“所属领域”“相关人员“”普遍知悉“”容易获得”等专门术语的法律内涵予以判断。

关键词：知识产权；刑事诉讼；鉴定意见

【青年论坛】

10.论人工智能产品发展风险抗辩的适用

作者：高完成（郑州大学法学院）

内容提要：人工智能产品在提升人们生产生活质量的同时，也可能由于其科技特征导致不确定性致害风险的市场隐患问题。面向人工智能产业的未来发展前景，从法律制度层面协调保障人工智能产品安全与鼓励技术研发创新，关键在于合理配置发展风险与产品责任之间的平衡机制。发展风险抗辩能够适应于人工智能产品应用场景下生产者与消费者之间的风险分配关系，具有正当的法律政策基础。为了消解人工智能产品发展风险抗辩制度运行的体系障碍、标准模糊以及可能对消费者保护弱化的隐忧，需要优化发展风险抗辩融入严格产品责任框架的可行路径，明晰科技水平标准和适用范围，以及配套产品跟踪观察制度和产品责任保险的补救机制，从而促进人工智能产业的良性发展。

关键词：人工智能产品；发展风险抗辩；产品责任；补救机制

11.主体责任观下平台合规的进路优化

作者：尹开华（西南政法大学经济法学院）

内容提要：平台权力现象及其技术表征下的新型失范行为引发规制难题，预防式合规治理机制悄然兴起。合规是平台履行主体责任的基本形式。主体责任观下，政府在合规建设中应当实现角色转换，将行为模式从“威慑合规”转型为“激励合规”，平台则应将合规标准从原初“合乎法律”以规避风险上升到“合乎道德”以承担社会治理责任，进而克制当前合规实践中“平台工具化”及“合规形式化”的消极合规倾向。具体而言，可从深化平台合规激励机制、推进平台社会责任建设、平台权源重点合规监管三个层面对平台合规进路予以优化，以促使平台在合规建设中充分发挥主观能动性，承担自身社会治理的主体角色。

关键词：平台权力；消极合规；主体责任；社会治理

12.民法典视域下科技创业团队创新成果的知识产权归属问题研究

作者：吕磊、吴玉崭（中国科学院科技战略咨询研究院，北京航空航天大学杭州创新研究院）

内容提要：近年来，随着科技创业团队和高新技术领域创新创业活动的迅速增加，与之相关的法律问题，特别是科技创业团队创新成果的知识产权归属问题变得尤为突出。在《民法典》实施前，由于我国民事法律关于民事主体类型、合伙制度的法律规定存在缺陷，使创业团队的法律属性及其创新成果的知识产权归属等问题长期存在难点和争议。在《民法典》实施后，我国合伙制度的法律规范得到全面完善，也为解决创业团队创新成果的归属问题提供了法律基础。根据《民法典》的最新规定，创业团队应当属于依据合伙协议形成的合伙，其创新成果属于合伙财产而归属于创业团队成员所共有。在此基础上，结合《专利法》《著作权法》的有关规定，明确科技创业团队产生的创新成果的知识产权归属规则。

关键词：创业团队；创新成果；知识产权归属；合伙合同

13.论商业秘密保护的非法性限制

作者：黄智明、毛昊（同济大学上海国际知识产权学院）

内容提要：我国商业秘密构成要件中不包含合法性要件，但在司法实践中，违法的商业信息往往不被保护，合法性已俨然成为商业秘密的隐含构成要件。法理上，非法性并不全然阻却商业秘密的保护正当性，通盘否定非法商业信息的法律价值有过分压缩私权空间之嫌；否定非法商业信息之上的禁止权还可能导致本权损失扩大，鼓励不诚信行为等弊病。赋予非法商业信息以消极权利，将非法性作为商业秘密的权利限制事由，并明确其内涵和适用范围，可以更好地平衡公共利益和商业信息控制人的私人利益。

关键词：商业秘密；非法性抗辩；可信中介制度；利益平衡

【英文版】

14.The Systematic Regulation of "Impossible Trinity" for Cryptocurrency under the Theory of Risk Society

Author: Cheng Xuejun(Law School, Tongji University）

Abstract: Driven by the double drive of credit carriers and advanced technology, the currency has evolved from ancient commodity currency to past metal currency and further developed into legal currency and digital currency nowadays. Blockchain technology has rapidly emerged and driven the diversified development of digital currencies to break the regulatory failure of traditional legal currencies. Unlike legal digital currency backed by legal credit, non-legal digital currencies are referred to as cryptocurrencies due to their use of encryption technology and lack of legal credit. They can be further divided into private and stable digital currencies. Granted, the cryptocurrency driven by blockchain technology undoubtedly exhibits innovative enhancements. However, as an innovative financial product in an intelligent society, the cryptocurrency under the risk society theory also derives the "impossible trinity" risk. This implies that cryptocurrency cannot simultaneously achieve the goal of stable currency value, credit carrier, and decentralized supply, triggering legal, financial and technical risks. From modern financial regulation especially "twin peaks regulation" theory, implementing systematic regulation of cryptocurrency risks is the inevitable requirement for improving legal norms, the inherent requirement for preventing financial risks, and the objective requirement for protecting consumer rights. By conditionally drawing on the risk regulation experience of cryptocurrencies from developed countries outside the region and starting from legal, financial, and technical regulation levels, the systematic regulation of the risk of cryptocurrencies in China is comprehensively constructed.

Keywords: blockchain technology; cryptocurrency; impossible trinity; system risk; regulation system

15.On the Legal Orientation and the Realization Path of the Right to Data Portability from the Perspective of the Civil Code of the PRC

Author: Fu Lixia、He Yuli(Center for Studies of Intellectual Property Rights, Zhongnan University of Economics and Law）

Abstract: Against the background of rapid data circulation, the Personal Information Protection Law of the People's Republic of China introduced the right to data portability to bolster the capacity for self-determination in personal information. This right is one of the powers of the rights and interests concerning personal data, legitimizing its regulation under private law. Therefore, it is critical to articulate the claim and relative attributes of the right while further clarifying the specific operational rules. The right to data portability is only entitled to natural persons, with "identifiability" serving as the decisive criterion for the object of the right. In addition, the right content includes the right to "access" and "transmission", but it is also subject to intellectual property rights and the privacy rights of third parties. When the right is infringed,remedies can be sought via the pathways of contract law and tort law according to the Civil Code, stemming from the consistency of the legal system.

Keywords: the right to data portability; the Civil Code; the self-determination right to personal information

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责任编辑 | 刘卓知

审核人员 | 张文硕 白雪

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