《劳动合同法》释义｜第25条，对劳动者违约金的限制｜劳动法江湖

摘自《中华人民共和国劳动合同法释义》，全国人大法制工作委员会编写

第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

【释义】本条是关于用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金的规定。

实践中很多用人单位动辄在劳动合同中对劳动者约定高额违约金，以此 “ 圈 ” 住劳动者，而不是通过适当的待遇和和谐的劳动关系留住劳动者。其中最常见的是就劳动合同期限的履行约定违约金。因此，劳动合同法规定： “ 除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金 ” 。

违约金，亦称违约罚款，是指合同当事人约定在一方不履行合同时向另一方支付一定数额的货币。这种民事责任形式只有在合同当事人有约定或法律有直接规定时才能适用，当事人一方不能自行规定所谓违约金。违约金可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金。

违反本条规定，用人单位与劳动者径自约定劳动者违反劳动合同期限的违约金责任，约定无效。这主要是从保护劳动者权益的角度出发：

一是在劳动合同及其专项协议书签订时，由于用人单位与劳动者经济社会地位不平等和在劳动力市场谈判能力不对称以及个别劳动关系具有从属性特征，劳动者的意思自治受到用人单位的事实上的不正当影响。用人单位往往利用劳动者急于获得工作岗位的心理，在合同中加人不平等的条款，劳动者迫于生计不得已接受。

二是实务中极少存在劳动合同同等约定用人单位提前解除劳动合同即解雇的违约金责任，多为约定劳动者不管何种原因提前解除劳动合同，就应当支付用人单位不菲的违约金，有无实际造成经济损失及其多少和用人单位是否提供特殊福利待遇或者承担保密义务等在所不问，而对于用人单位打破劳动者职业稳定性期待提前解雇，往往没有同等的违约金支付约定，劳动者所失甚多所得甚少，显失公平。

三是劳动者具有劳动自由，任何公共机构、私人组织和个人都无权强迫劳动者劳动，这就是现代劳动法上的劳动者劳动自由原则。我国劳动法第三十二条也规定用人单位不能强迫劳动，否则，劳动者有权即时辞职。

四是劳动者依法享有择业自主权，用人单位当然也依法享有保护本单位利益如商业秘密的权利，但劳动者的择业自主权是劳动者的生存权，是公民的基本人权之一，在权利位阶和效力上高于用人单位的相对应的权利。

综上，如果用人单位没有相对应的特别对价 ( 特殊福利待遇和承担保守商业秘密的竞业禁止经济补偿 ) 支持，仅因为劳动合同约定，劳动者提前解除劳动合同就必须按照劳动合同约定支付用人单位违约金而不受限制的做法，没有法理基础，不符合个别劳动关系的本质和劳动法和劳动合同法作为社会法的保护劳动者利益的宗旨，因而不具有合法性，最起码 合法性 不足。

之所以允许劳动合同就劳动者保守商业秘密 事项和服务期事项约定违约金，是因为用人单位就这两项事项事先有投人，例如，用人单位因出资培训而与劳动者签订服务期条款，劳动合同就此对劳动者的辞职约定违约金，不是为了惩罚劳动者或担保劳动合同的履行，而是补偿因为劳动者辞职给企业造成的损失。 这样的违约金的约定具有一定的合理性，但单纯就劳动合同期限对劳动者约定的违约金显然不具有这样的合理性。 劳动者干一天的活用人单位付一天的钱，违约金原则上对普通劳动者不适用。

有的观点认为，企业高级管理人员不应当成为劳动法倾斜保护的对象。 对企业高级管理人员和普通劳动者不做分类适用的制度安排，是我国劳动法的一大缺陷。 伴随着劳动者分层、分化进程，将企业高管人员和普通劳动者一样作为弱势群体施以倾斜保护，这种不分青红皂白的保护，产生了诸多扭曲的现象。

首先，一方面，企业高级管理人员代表企业与普通劳动者订立劳动合同，另一方面企业也要与他们订立劳动合同，而对于企业主要管理者而言，由于他们本身就是企业的代表，因而总是会出现他们自己与自己订立劳动合同的怪异现象 ( 部分居心不良者甚至能够利用这样的便利为自己获取不道德的利益 ) ；

其次，一方面他们被赋予重要职责而获得丰厚的报酬，另一方面，他们又可以像普通劳动者一样获得相应倍数的加班工资，甚至他们中的部分人还很乐意利用有利条件制造加班事实，自我加班以获取超额利益；

第三，他们中的一部分人即便不胜任工作，不能实现企业与之订立劳动合同时所期待的利益，企业也不能直接将之解雇 ( 部分居心不良者甚至能够以自我解雇的方式制造被企业解雇的事实，以牟取高额的经济补偿 ) ，另一方面，他们又和普通劳动者一样，享有不受制约的辞职权而无须承担法律责任。 凡此种种，不一而足。 企业高级管理人员与其雇用者之间更具有平等色彩，因此，对这一群体，应当更多地参考用于调整平等主体之间关系的民事法律制度。

由于企业高级管理人员的离职相较于普通劳动者来说对用人单位造成的影响要大，对于企业高级管理人员或者高级技术人员等核心员工，除了涉及保守商业秘密事项、服务期事项外，是否应当允许就劳动合同期限的履行等事项约定违约金，我国劳动法没有明确规定。 各地立法有一些不相同的规定，从地方立法看，主要有三种类型。

第一种为否定型立法。 例如上海、江苏、浙江等，这些地方的劳动合同条例明确规定，对劳动者的违约行为约定违约金的，仅限于违反服务期约定和违反保守商业秘密或者竞业限制约定的两种情形，除此以外，不得对劳动者的违约行为约定违约金。

第二种为肯定型立法。 例如北京、安徽、山东等。 这些地方的劳动合同条例 ( 规定 ) 明确规定，劳动合同可以就劳动者提前解除劳动合同或者违反劳动合同的期限等行为约定违约金。

第三种是空白型立法，与劳动法一样不做规定，如吉林、河北等地。 空白型立法导致的结果是劳动合同对违约金的约定和适用没有任何的约束和限制。 但无论是我国的劳动法还是何种类型的地方立法，有一点是相同的， 即在劳动合同中能否就劳动者履行合同期限等约定违约金的问题上，没有因劳动者的分层而做不同的规定。

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