委托表决权应同时签署一致行动协议

　　【锦心绣口】

　　如果相关股东签订表决权委托协议，那么就应同时签署一致行动协议；表决权委托多久，一致行动就应持续多久。

　　熊锦秋

　　京东方筹划通过“认购定增股份+受托表决权”的方式入主华灿光电，11月7日深交所向华灿光电下发关注函，要求说明表决权委托双方（即New Sure Limited与京东方）是否构成一致行动关系。笔者认为，有关各方在进行表决权委托同时，应签署一致行动协议。

　　据公告，京东方拟认购华灿光电定向发行的3.72亿股股份，同时目前的控股股东“华实控股”出具了《关于不谋求华灿光电实际控制权的承诺函》。另外，New Sure Limited持有华灿光电4.58%股份，其与京东方签订了《股份表决权管理协议》，拟将其持有的华灿光电全部股份表决权、提名权及其附属权利，不可撤销地委托给京东方行使及管理。上述事项完成后，京东方将持有华灿光电23.08%的股份，控制26.60%的表决权；华实控股将持有华灿光电19.13%的股份，控制19.13%的表决权。华灿光电控股股东将由华实控股变更为京东方。

　　不过，《股份表决权管理协议》也明确，如表决权委托双方协商一致或不可抗力致使本协议无法继续履行，表决权委托协议相应解除。深交所要求华灿光电补充说明，在表决权委托双方产生分歧的情况下，如何保障后续公司控制权稳定。

　　一方面，表决权委托号称不可撤销地委托，另一方面，表决权委托协议又可解除，笔者觉得这两者似乎不大协调，甚至有点矛盾。由于上述运作后前两大股东持股比例较为接近，京东方成为控股股东，实现控制权主要是依靠一系列委托、承诺，感觉并不非常牢靠。笔者建议市场主体获取上市公司控制权，还应通过获取实实在在的股份来获取、而非表决权委托。

　　证券市场具有相当多的不确定性，从以前相关案例来看，虽然有关各方订立了表决权委托君子协议，但有时并不能经受巨大利益的考验，“不可撤销的表决权委托”也可能被要求撤回、或者解除。能撤回或解除的委托，又怎么称得上“不可撤销之委托”？基于表决权委托衍生的不确定性，有时控制权之争因此而起；如果股东通过实实在在的持股表决权实现控制，这才踏实牢靠、持续稳定。

　　协议双方进行表决权委托，并不等于双方就构成一致行动人，两者虽有相同点但并不完全等同。相同点在于两者都能扩大有关股东的股份表决权数量。不同点在于，在表决权委托中，委托方表决权数量减少、受托方的表决权数量增加，且受托方可以完全自主支配受托的表决权，想怎样投票就怎样投票；而在一致行动人关系中，各一致行动人是共同扩大了表决权，且在投票之前会先内部协商投票方向。

　　就本案来看，由于New Sure Limited将自己全部持股表决权都委托给京东方，自己手中一个表决权也没有剩下，将来华灿光电在进行股东表决时，就基本与New Sure Limited无关了；理论上京东方在受托行使其持股表决权时，无需提前征询其意见，即便两者在投票方向有不同意见，最终也应跟随京东方的投票方向来行动。也就是说，表决权委托的最终结果，其实基本也构成一致行动人。

　　如果New Sure Limited未来单独买入华灿光电股票，它该如何投票？笔者认为它应以一致行动人身份继续跟随京东方的投票方向投票，这在理论和实践上都是应该且必须的。假若New Sure Limited投票方向与京东方不一致甚至相反，那它此前将投票权全权委托给京东方行为之逻辑就存在巨大疑问。

　　因此，笔者建议，如果相关股东签订表决权委托协议，那么就应同时签署一致行动协议；表决权委托多久，一致行动就应持续多久。事实上，2018年深交所《上市公司收购及股份权益变动信息披露业务指引（征求意见稿）》第31条规定，投资者之间通过协议、其他安排以表决权委托等形式让渡上市公司股份表决权的，出让人与受让人为一致行动人。这个文件虽未正式出台，但笔者认为上述规定还是比较科学和可行的，由此才能防止市场出现逻辑谬误，更为有效规范和约束各市场主体行为，确保控制权的稳定。

　　（作者系资本市场资深研究人士）

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