公司必须掌握法定代表人个人债务状况，否则任命或续任可能无效

合伙指南 | 作者：李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号第1196篇文字

公司必须掌握法定代表人个人债务状况，否则任命或续任可能无效

成为企业法定代表人，也是有“黑名单”的，有些人是不得被任命为企业法定代表人的。

有人认为，只要是工商登记为是法定代表人，就说明在法律上是认可了这位法定代表人符合资格。这种想法是错的。

工商登记，性质是“公示”登记，是把公司企业内部决定的、生效的相关事项在国家企业信用信息系统里予以公示。登记系统本身并不创立资格和权利。相关的资格和权利，都是公司企业和其股东依据法律和内部章程自行决定而产生的。

所以，同样的，选择谁来担任公司企业的法定代表人，是由公司股东通过股东会决议的方式来决定的。工商机关在给予登记的时候，并不对此进行实质性的审查，因此也不对此进行认可或者某种担保。这里面有违法的情况，仍然是公司自行承担。

A公司是成立于2018年的有限责任公司，现法定代表人为罗某。

2021年5月20日，A公司召开临时股东会会议，除了持股30%的陈某没有出席之外，其他股东均参加。该临时股东会会议形成决议如下：“……2、商议决定罗某继续担任法人。……”

但是，法定代表人罗某有较大的个人债务问题。

自2020年4月起至今，罗某因涉及13起执行案件而被列入失信被执行人名单，原因均是“有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务”。

2021年，股东陈某向法院起诉了A公司，诉讼请求是：判决确认2021年5月20日的A公司临时股东会决议无效。

陈某的诉讼理由是，《企业法人法定代表人登记管理规定》中规定，负有较大到期债务未清偿的人，不得担任企业法定代表人。

一审法院支持了陈某的诉讼请求，判决确认临时股东会决议无效。一审法院认为：《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条规定，“有下列情形之一的，不得担任企业法定代表人，企业登记机关不予核准登记：……（七）个人负债数额较大，到期未清偿的……”。罗某因未能履行多份生效法律文书被列为失信被执行人，故不能担任法定代表人。

A公司提起了上诉，认为：

《企业法人法定代表人登记管理规定》不是行政法规，是部门规章，故法院不能以股东会决议违反行政法规为由认定决议无效。 A公司的法定代表人目前仍登记为罗某，从未变更。实践中，未清偿个人债务而担任公司法定代表人的情形很多，在已经登记的情况下，并未被市场监管部门撤销或确认无效。

二审法院维持原判、驳回上诉。二审法院认为：

《企业法人法定代表人登记管理规定》是经国务院批准的，属于行政法规。 根据该规定，个人负债数额较大，到期未清偿的，不能担任公司的法定代表人。罗某已被列为失信被执行人，故不能担任A公司的法定代表人。原判正确，应当维持。

二审法院关于《企业法人法定代表人登记管理规定》的立法性质的认定是准确的，确实是行政法规。不过，现在来说，这已经不重要了，因为这个文件在2022年3月1日起失效了。

2022年3月1日起，《中华人民共和国市场主体登记管理条例》（国务院令第746号）开始施行。与此同时，《中华人民共和国公司登记管理条例》、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》、《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》、《农民专业合作社登记管理条例》、《企业法人法定代表人登记管理规定》也废止了。

法规虽然新陈代谢了，但是关于法定代表人的任职资格的规定，并没有取消，原《企业法人法定代表人登记管理规定》中关于不得担任法定代表人的规定，仍然沿用了下来。《中华人民共和国市场主体登记管理条例》第十二条规定：

第十二条　有下列情形之一的，不得担任公司、非公司企业法人的法定代表人： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年； （三）担任破产清算的公司、非公司企业法人的法定代表人、董事或者厂长、经理，对破产负有个人责任的，自破产清算完结之日起未逾3年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、非公司企业法人的法定代表人，并负有个人责任的，自被吊销营业执照之日起未逾3年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿； （六）法律、行政法规规定的其他情形。

上面的案件中，A公司的诉讼代理人向法庭表示，“实践中，未清偿个人债务而担任公司法定代表人的情形很多，在已经登记的情况下，并未被市场监管部门撤销或确认无效。”这个说法是一种“误导”。因为，登记机关本来就没有确认无效的法律权利。事实上，因此而被人民法院判决确认无效的案例仍然是有的。

公司法定代表人存在这样不得担任法定代表人的情形，不仅是违反法规的行为，而且会给公司带来不稳定因素，由此产生不确定的经营风险和法律风险。为了避免这类麻烦的产生，建议公司应当定期对公司法定代表人的个人债务状况进行调查，特别是在任命和续任之前要提前进行调查。