上市公司控股子公司隐瞒收入的“税”与“罚”

一、前言

纳税合规是上市公司的关注焦点。在收到税务机关对有关税务事项的稽查通知后，上市公司应当根据有关法律、法规、规章以及交易所的规定向投资者公开披露信息，重大税收违法行为可能会引发上市公司强制退市的风险。

在税务风险来源中，人为舞弊偷税也是主要的风险点。如果上市公司本身没有违法故意，而企业相关人员的违法行为导致上市公司面临税务处理或处罚，则上市公司应当向公众和公权力机关澄清责任主体，并依法追究有关责任人的责任。

二、案件来源：

《美盈森集团有限公司关于控股子公司深圳金之彩收到税务行政处罚事项告知书的进展公告（公告编号：2020-124）》

三、案件详情：

2020年11月30日，美盈森集团股份有限公司（证券代码：002303，以下简称“美盈森”）发布2020-124号公告，披露其控股子公司深圳市金之彩文化创意有限公司（以下简称“深圳金之彩”）受到《税务行政处罚事项告知书》的相关进展事宜。

根据其披露的深圳税务局第三稽查局深税三稽罚告〔2020〕1170号《税务行政处罚事项告知书》。税务机关查明深圳金之彩存在的违法事实包括：

1、2012年10月至2013年9月通过个人账户收取客户货款未登记入账，少计销售收入少申报缴纳增值税及附征税费；

2、2014年取得房租收入少计收入，导致未足额申报缴纳营业税及附加；

3、2012年度至2015年度未按规定如实履行代扣代缴员工工资薪金个人所得义务；

4、2013年度至2015年度签订租赁合同少申报缴纳租赁合同印花税；

5、2013年度至2014年度应调增应纳税所得额，少缴企业所得税。

税务机关认定上述行为构成偷税，拟对上述违法行为作出相应处罚（合计365万元），并告知金之彩公司陈述、申辩以及要求听证的权利。

美盈森公告称，2013年10月，集团向西藏新天地投资合伙企业（有限合伙）收购金之彩公司70%股权。深圳金之彩的税收违法行为主要发生收购之前，欧阳宣系时任董事长、法定代表人及大股东及实际经营管理者。2012、2013年期间，欧阳宣伙同深圳金之彩时任出纳的侯江颖，通过侯江颖个人账户收取客户货款且未登记入账，且美盈森及中介机构在对深圳金之彩进行收购尽职调查过程中，欧阳宣、深圳金之彩均未向美盈森披露，故意隐瞒违法行为。另查，侯江颖为西藏新天地执行合伙人（普通合伙人），其持有西藏新天地的85%合伙股份实际是代欧阳宣持有。

案发后，美盈森向公安机关报案，2019年4月29日，美盈森收到深圳市公安局出具的《立案告知书》，主要内容为：“深圳市金之彩文化创意有限公司：深圳市欧阳宣等人涉嫌职务侵占案一案，我局认为有犯罪事实发生，现立案侦查”。

美盈森在2020-124号公告中称，将依据2013年10月25日与西藏新天地、欧阳宣及深圳金之彩签订的《股权收购协议》中原股东的承诺，在深圳金之彩收到税务机关的处罚决定书后依法、依约要求欧阳宣等承担相关责任。

四、处理决定：

（1）根据《中华人民共和国税收征收管理法》第三十二条、六十三条第一款规定：

1）深圳金之彩2012年度至2013年度通过隐瞒销售收入导致少缴增值税和城市维护建设税的行为是偷税，拟追缴深圳金之彩少缴2012年1月至2013年12月增值税4,969,138.96元、城市维护建设税347,839.74元，并处少缴税款百分之五十的罚款即2,484,569.48元及173,919.87元；

2）深圳金之彩2012年度至2013年度通过隐瞒销售收入、2014年少计租赁收入导致少缴当年企业所得税行为是偷税，拟追缴深圳金之彩2012年度企业所得税5,355,456.88元、2013年度企业所得税1,067,564.32元、2014年企业所得税11,096.06元，并处少缴税款百分之五十的罚款即2,677,728.44元、533,782.16元及5,548.03元；

3）深圳金之彩取得租赁收入未足额申报缴纳营业税及城市维护建设税的行为是偷税，拟追缴深圳金之彩2014年度营业税65,661.00元、城市维护建设税4,596.27元，并处少缴税款百分之五十的罚款即32,830.50元及2,298.13元；

4）对深圳金之彩2012年10月至2013年9月期间取得应税收入5,517,036.45元，未按正确税款所属期申报增值税的行为加收滞纳金；

5）对上述少缴税款自税款滞纳之日起至税款缴纳之日止按日加收万分之五的滞纳金。

（2）根据《中华人民共和国印花税暂行条例》第一条、第二条、第九条的规定：

1）追缴深圳金之彩2013年度印花税95,009.46元；

2）追缴深圳金之彩2014年度印花税8,443.99元。

（3）根据《国务院关于教育费附加征收问题的紧急通知》（国发明电（1994）2号）第一条，《深圳市地方教育附加征收管理暂行办法》（深府办（2011）60号）第二条和第四条的规定，追缴深圳金之彩2012年1月至2014年12月教育费附加151,044.01元、地方教育附加100,696.01元。

（4）根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十九条规定，对深圳金之彩2012年至2015年应扣未扣工资薪金个人所得税的行为，拟处以少扣税款百分之五十的罚款即102,485.08元。

五、启赋律师观点：

纳税人以不缴或者少缴税款为目的，采用各种不公开的手段，隐瞒真实情况，欺骗税务机关的行为，是偷税。"偷税"(行政法定义)或"逃税"(刑法定义)分别在《税收管理法》第六十三条和《刑法典》第201条中规定了行为的行政和刑事责任。从理论上讲，界定偷税行为，一般要同时满足以下三个条件：存在主观故意，实施了偷税行为，因故意实施偷税行为而导致税款少缴的后果。如果纳税人实施了“偷税”的行为，则根据其所造成的危害后果的不同，承担相应的行政或刑事法律责任。

本案中，公司承担税务行政责任后，依法行使权利，向相关责任人追究法律责任。

l 对于公司，采用隐瞒收入的方式达到少缴税款的目的，有如下法律后果：

（1）行政处理和处罚：

在《税收管理法》第六十三条规定的偷税行为未构成《刑法》中的“逃税罪”的情况下，纳税人只需要承担补缴税款、滞纳金和罚款的行政责任。《税收征收管理法》第六十三条规定，“纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记账凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。对纳税人偷税的，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任”。

（2）刑事处罚：

根据《刑法》第201条的规定，纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额30%以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

（3）税务处理、处罚或引发退市风险：

涉及金额巨大的税务处理、处罚有可能对上市公司净利润产生重大影响，而导致上市公司不再满足净利润相关条件或被认定为财务造假的，可能引发退市风险。同时，重大税收违法行为，亦有可能被证券交易所认定严重危害国家税收制度，并作出重大违法强制退市的决定。

本案中，深圳金之彩2012年至2013年取得含税销售收入23385958.43元未入账，导致账上少列销售收入19987998.67元（不含税），其中2012年少列销售收入15168778.03元(不含税)，2013年少列销售收入4819220.64元(不含税)。根据深圳金之彩披露的2012年和2013年年报，上述少列的销售收入分别占当年合并报表总收入的比例为1.47%和0.37%，按目前已有的公开信息来看，深圳金之彩未被证监会认定为财务造假。

需要注意的是，在近日上交所出台的退市新规征求意见稿中，首次新增了财务造假量化标准，即上市公司连续三年虚增净利润金额每年均超过当年年度报告对外披露净利润金额的100％，且三年合计虚增净利润金额达到10亿元以上；或连续三年虚增利润总额金额每年均超过当年年度报告对外披露利润总额金额的100％，且三年合计虚增利润总额金额达到10亿元以上；或连续三年资产负债表各科目虚假记载金额合计数每年均超过当年年度报告对外披露净资产金额的50％，且三年累计虚假记载金额合计数达到10亿元以上。

新退市制度对财务造假的严重度进行了量化区分，让财务造假强制退市具有了较好的可操作性和威慑性。新规之下，上市公司更应注重风险防范，确保财务报表的真实性、准确性和完整性，避免踩到财务造假和退市的雷。

l 对于利用职务之便实施偷逃税行为的直接责任人，有如下法律后果：

公司或其他企业职工利用职务或工作上的便利，侵占公司或企业的财物，数额较大，构成职务侵占罪。

其犯罪构成主体是特殊主体，必须为公司、企业或者其他单位的工作人员，主观上具有侵占单位财物的目的，客观上实施了利用职务上的便利进行侵占单位财务的行为。

其中，利用职务上的便利是指行为人利用其在公司、企业或者其他单位担任职务的权力和地位所形成的有利条件。例如公司的董事、监事、经理、会计和其他工作人员主管、管理、经手本单位财物的便利；侵占是指以合法持有为前提，即不仅包括业务上先合法持有、后非法占有单位财物的行为，也包括窃取、骗取、侵吞等非法占为己有的行为；侵占的客体为单位财物，且数额较大。

本案中，2012、2013年期间，欧阳宣系时任深圳金之彩的董事长、法定代表人及大股东及实际经营管理者。侯江颖时任出纳，二人身份特殊，具有管理公司财务的权利；其次，从二人的行为上看，通过侯江颖的个人账户收取客户货款且未登记入账，利用了职务上的便利，达到了侵占公司财物的目的。其行为符合职务侵占罪的各项构成要件。深圳金之彩公司在承担相应行政责任之后，应首先向欧阳宣等人追究责任。

六、相关法条：

《税收征收管理法》第六十三条

纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。对纳税人偷税的，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

《刑法》第二百零一条【逃税罪】纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。
对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。
有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。

　　第二百七十一条　【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。