男子明知自己患有艾滋病，仍性侵精神异常女生，如何评价？

【基本案情】2020年5月12日，47岁的男子袁某，以送蓝某（2005年日出生）上学为由，明知自己患有艾滋病的情况下，在一条水沟旁边树林下，强行与蓝某发生性关系。2020年5月21日，经疾病预防控制中心对袁某的血清进行检测，结论ＨＩＶ-1抗体阳性。2020年7月15日，司法鉴定所对蓝某的精神状态及性自我防卫能力进行鉴定。经鉴定，蓝某患有轻度精神发育迟滞，被性侵害时无性自我防卫能力。

本案是新近发生的一起刑事案件，本案案情并不复杂，对袁某行为定性没有太多争议，问题是，在对袁某的量刑上争议较大，人人都觉得袁某的行为性质极其恶劣，在明知自已患有艾滋病的情况下，仍与年仅十五岁的精神发育迟缓女生发生性关系，如果仅以侵犯蓝某性的自已决定权，袁某涉嫌强奸罪，以强奸罪基本犯行为来评价袁某的行为，似乎对袁某的行为评价并不完整，因此，在对袁某的量刑上可能会让人觉得罪责刑不相适应。以下结合案例，根据刑法相关规定及理论，谈谈自己的看法，敬请指正和讨论。

袁某涉嫌强奸罪

《刑法》第二百三十六条　以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

(六)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

强奸罪是侵犯妇女性的自己决定权的犯罪，妇女性的自己决定权是刑法所保护的为强奸罪所侵犯的法益，其内容极其广泛，妇女与谁、何时、何地、以何种方式发生性关系的自己决定权。从理论上来说，只要违背妇女意志，以上述任何一种妇女不同意的方式发生性关系，均符合强奸罪的构成要件，但司法实践中，能否认定为强奸罪，尚存在争议。

一般认为，强奸行为分为手段行为和目的行为，从我国刑法规定的强奸罪的手段行为来看，强制性是强奸罪手段行为的基本特征，违背妇女意志是强奸罪的本质，两者系表里关系。

强奸罪的其他手段行为应与暴力、胁迫手段具有同质性，使得妇女处于不知反抗或不能反抗的状态，如趁妇女醉酒、病重、假冒妇女老公、与无性防卫能力的精神病患者发生性关系等，均涉嫌强奸罪。

本案，经司法鉴定，蓝某属于精神发育迟缓的精神病患者，被性侵犯时无性的防卫能力，因此，袁某与其发生性关系的行为，涉嫌强奸罪。

浅议对袁某的量刑

01 评价袁某故意传播艾滋病的行为

如果单纯评价袁某与蓝天发生性关系的行为，袁某涉嫌强奸罪没有疑问，似乎也只能对袁某适用强奸罪基本犯的法定刑，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。如此一来，袁某明知自已患有艾滋病仍强奸蓝天的行为就无法受到刑法评价，众所周知，艾滋病具有高传染性、高死亡率的严重疾病，袁某的行为性质极其恶劣，但是，袁某故意传染艾滋病的行为，难以受到刑法评价。

《刑法》第三百六十条　明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

故意传播性病罪是指明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的。从该罪的规定来看，本罪处罚的范围很窄，只规制卖淫嫖娼行为中故意传播严重性病的行为。本案中，袁某明知自已患有艾滋病而强奸他人的行为，不能被本罪所评价。

02 强奸致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的

《刑法》第二百三十六条第三款第（六）项规定，强奸致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

本款规定在理解上存在争议，有观点认为，强奸致使被害人重伤、死亡或造成其他严重后果的，为加重构成要件，即强奸罪结果加重犯的规定；另有观点认为，强奸致使被害人重伤、死亡的为加重构成要件，而造成其他严重后果的为量刑情节。

从理论上来说，由于结果加重犯显著提升法定性，因此，在认定结果加重犯上，刑法理论给予了严格的限制，要求基本犯行为与加重结果之间具有刑法上直接的因果关系，具体来说，强奸罪的手段行为或目的行为（奸淫行为）故意或过失导致被害妇女重伤或死亡的，适应强奸罪结果加重犯罪的规定，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

理论上对强奸造成其他严重后果的理解，存在不同观点，如果认为这也是强奸罪结果加重犯的规定，那么强奸造成的其他严重后果必须与强奸基本犯行为，手段行为或目的行为存在刑法上的直接因果关系，按照同类解释规则，这样的严重后果应当与重伤或死亡具有相当性。实践中，强奸致使妇女精神受到刺激自杀的、强奸精神病患者致使其怀孕的没有争议地认为，属于强奸造成其他严重后果的情形，但是，这样一些结果与强奸罪基本犯的行为之间似乎没有直接的因果关系，因此，将强奸造成其他严重后果的，解释为量刑情节，似乎更有说服力，但必须以被害妇女被强奸后出现了严重后果为前提。

如果将强奸造成其他严重后果，解释为加重构成要件，能够更好规制实践中难以处罚的但具有严重法益侵犯性的行为，如本案中，袁某明知自已患有艾滋病仍强奸蓝某的行为。对于故意传播艾滋病的行为，司法实践中处理起来似乎没有更好的理论支撑，被传播艾滋病后并不必然导致被害人死亡，因此，以故意杀人罪或故意伤害罪处罚传播者，没有可靠的理论依据。

如果承认强奸造成其他严重后果的为加重构成要件，而加重构成要件存在犯罪未遂的问题，具体本案，如果导致蓝某被传染上艾滋病，袁某的行为可以理解为强奸造成蓝某其他严重后果，对袁某适应十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。如果袁某的行为有致蓝天被传染艾滋病的高度危险，则对袁某在适用十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑前提下，再适用刑法总则处罚未遂犯的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，依法判处袁某十年以上有期徒刑，似乎与袁某的罪责刑相适应。

结语：通过以上分析，本文认为，对行为人的行为评价应尽量完整，才能做到罪责刑相适应。本案中，袁某明知自已患有艾滋病仍对蓝某实施强奸的行为，不是强奸罪基本犯所能完整评价的，因此，对于袁某应根据《刑法》第二百三十六条第三款第（六）项规定，对其处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑，再根据刑法总则处罚未遂的规定决定量刑。以上仅代表本文观点，敬请指正和讨论。